Договор строительного подряда

Оглавление

Введение

Глава 1. Договор строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров

1.1. Понятие, признаки и классификация договоров строительного подряда

1.2. Правовое регулирование договора строительного подряда

1.3. Место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе     Российской Федерации

Глава 2. Юридическая природа договора строительного подряда

2.1. Элементы договора строительного подряда

2.2. Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда

2.3 Содержание и исполнение договора строительного  подряда

Глава 3. Проблемы в применении договора строительного подряда и пути их решения

3.1. Анализ судебной практики применения договора строительного подряда

3.2. Предложения по совершенствованию законодательства, регулирующего отношения по договору строительного подряда

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Актуальность темы дипломной работы обусловлена тем, что договор строительного подряда влияет на развитие правового регулирования отношений в сфере строительства и реконструкции объектов недвижимости способствует достижению одной из основных целей реформирования национальной экономики, а именно: увеличению темпов и объемов строительства, вводу новых мощностей.

Действующее законодательство о договоре строительного подряда не в полной мере соответствует требованиям современной международной и отечественной правоприменительной практики. Появились новые виды договоров в области строительства, широкое распространение получили новые формы строительства, увеличился круг участников строительных отношений и т.п.

Большое влияние на договор строительного подряда оказывают нормы публичного законодательства и комплекс технических норм в строительстве. В настоящее время данная отрасль законодательства находится в стадии реформирования, не достигнуто оптимальное соотношение закона и договора. Усиление роли закона в регулировании отношений по строительному подряду происходит в отсутствие системного правового акта о строительстве, ряда специальных публично-правовых актов и основных технических регламентов.

Состояние научной разработки проблем договора строительного подряда также не всегда соответствует потребностям практики. В литературе недостаточно освещаются особенности исполнения договора строительного подряда, не уделено полноценное внимание несущественным условиям договора. В то же время имеющиеся правовые решения нуждаются в развитии, а также научном обосновании.

Объектом исследования являются гражданские правоотношения, возникающие из договора строительного подряда.

Предмет исследования образуют нормы гражданского права, регламентирующие порядок заключения, изменения, прекращения и исполнения договора строительного подряда. Предмет исследования образуют публично-правовые нормы, регулирующие отношения сторон по договору строительного подряда, путем либо прямого влияния на договор, либо устанавливая административно-правовые предпосылки заключения договора строительного подряда.

Целью дипломной работы является комплексное исследование договора строительного подряда.

Для достижения цели дипломной работы необходимо выполнить следующие задачи:

1. Изучить понятие, признаки и классификация договоров строительного подряда.
2. Рассмотреть правовое регулирование договора строительного подряда.
3. Определить место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации.
4. Исследовать юридическую природу договора строительного подряда.
5. Провести анализ судебной практики применения договора строительного подряда.
6. Разработать рекомендации по совершенствованию законодательства, регулирующего отношения по договору строительного подряда.

Глава 1. Договор строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров

1.1. Понятие, признаки и классификация договоров строительного подряда

Строительство - особая отрасль материального производства, конечный продукт которой представляет собой недвижимость по ее природе: создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые, прочно связаны с землей, и по этой причине их перемещение невозможно без несоразмерного ущерба их назначению[1].

Прежде чем перейти к анализу договора строительного подряда, необходимым представляется рассмотрение самого понятия «подряда». Гражданский кодекс Российской Федерации в статье 702 определяет подряд как договор, в силу которого «одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его».

Глава 37 Гражданского кодекса Российской Федерации рассматривает договор строительного подряда как отдельный вид договора подряда и применяет к нему положения договора подряда, если иное не установлено правилами, которые предусмотрены непосредственно для договора строительного подряда.

Статья 740 Гражданского кодекса РФ закрепляет, что «по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену».

Этой же статьей установлено, что «договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ».

Законодательство также распространило правила о договоре строительного подряда на работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, но, правда с оговоркой - «если иное не предусмотрено договором».

Более того, согласовано статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации «в случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока».

Для договора строительного подряда с присущей ему сложностью охватываемых отношений в большей мере, в отличие от любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров, в связи с чем, необходимым представляется выявление основных признаков договора строительного подряда.

Представляется, что установление характерных черт договора строительного подряда и возникающих на его основе отношений должно осуществляться с учетом существенных условий договора строительного подряда. Это важно не только теоретически, но и практически, поскольку согласно части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации «договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора».

Основной отличительный признак строительного подряда заключается в его специфической форме - строительстве «под ключ». Речь идет о случаях, когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает выполнение последним цикла «проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача в эксплуатацию объекта»[2]. По договоренности между сторонами заказчик может принять на себя часть обязательств, связанных со строительством (например, обязательства по обеспечению материальными ресурсами). Однако и в этом случае подрядчик продолжает нести ответственность за передачу заказчику созданного объекта «под ключ», поскольку на нем лежит обязанность сдать объект готовым к эксплуатации в соответствии с условиями договора. При строительстве промышленных объектов на подрядчика обычно возлагается обязанность передать одновременно всю техническую документацию и инструкции для эксплуатации.

Особенностью договора строительного подряда является также и то, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи результата работ. Имеется в виду принятие подрядчиком обязанности после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные с эксплуатацией объекта, такие, как, например, подготовка различных инструкций по эксплуатации, обучение работников заказчика и др. Стоимость, объем, и прочие характеристики такого рода услуг определяются в самом договоре строительного подряда. В данном случае имеется в виду заключение широко используемого в международной строительной практике договора «продукция на руки», при котором в обязанности подрядчика входит не только завершить строительство объекта, но и передать персоналу заказчика управленческие и технические навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта. Природа подрядных отношений позволяет дополнительно включить в такой договор все обязательства, о которых идет речь, и соответственно обеспечить успешный результат осуществляемой профессионально деятельности, как равно предусмотреть и другие формы последующего сотрудничества[3].

Важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда из числа других подрядных договоров, служит характер работ и область, в которой они осуществляются[4]. Таким образом, строительным является договор, обладающий общими признаками подряда, используемый в соответствующей сфере, с учетом присущей ей специфики. Именно поэтому, не исключены случаи, когда в отношении одних и тех же по характеру работ будет применяться различный по характеру договорный режим.

Положения о строительном подряде, закрепленные в Гражданском кодексе Российской Федерации, распространяются и на работы по удовлетворению бытовых или других личных потребностей выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству гаража, дачи или жилого дома). Однако в соответствующих случаях данные положения, как уже отмечалось выше, действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда.

На основании проведенного выше анализа, можно выделить следующие основные признаки договора строительного подряда:

1. Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных требований и индивидуальных запросов заказчика.
2. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом которой является создание нового объекта либо улучшение, восстановление уже существующего объекта.
3. Строительный объект, созданный по договору строительного подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия заказчиком выполненной работы.
4. Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения результата, обусловленного договором (если иное не предусмотрено договором).
5. Подрядчик обязуется выполнять работу за свой риск и может получить вознаграждение только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигнет оговоренного договором результата.

6. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого, у него возникает по выполнению и сдаче заказчику, как правило, всей работы, кроме случаев установленных законом или договором.

Последний признак предопределен характером регулируемых имущественных отношений как товарно-денежных. Если работа выполняется безвозмездно, то правовое регулирование отношений сторон ограничивается лишь определением юридической судьбы изготовленной вещи. «Решение вопроса, кому принадлежит результат безвозмездной работы, зависит от того, из чьего материала данная вещь изготовлена»[5]. Обязательственно-правовых отношений подряда между изготовителем вещи и владельцем материала в данной ситуации не возникает. Отмеченные выше признаки предопределяют характеристику договора строительного подряда как консенсуального, возмездного и взаимного[6].

Особенность договора строительного подряда заключается в том, что данный договор может быть классифицирован по следующим основаниям:

- в зависимости от характера выполняемых работ на договоры: на выполнение общестроительных работ, строительно-монтажных работ, отдельных комплексов монтажных и иных специальных строительных работ, а также на выполнение пусконаладочных работ;

- в зависимости от системы построения договорных связей следует выделить прямой договор, договор генерального строительного подряда и субподрядный договор;

- в зависимости от цели, которую преследует заказчик, следует выделить договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений, договоры на реконструкцию объектов недвижимости и договоры на капитальный ремонт зданий или сооружений, если в отношении последних иное не установлено соглашением сторон.

Итак, можно сделать вывод, что комплексный анализ признаков договора строительного подряда позволяет определить данный договор как гражданско-правовой, разновидность договора подряда, в соответствии с которым подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Особенность договора строительного подряда заключается в том, что данный договор может быть классифицирован по различным основаниям, в числе которых: характер выполняемых работ (например, договоры на выполнение строительно-монтажных работ, договоры на выполнение пусконаладочных работ и др.); система построения договорных связей (например, прямой договор, договор генерального строительного подряда и др.); цель, которую преследует заказчик (например, договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений и др.).

Изменения, произошедшие в социально-экономическом строе нашей страны, внесли соответствующие коррективы в законодательство, регулирующее взаимоотношения между заказчиками строящихся (реконструируемых) объектов и подрядчиками, выполняющими соответствующие работы. Все вышеизложенное указывает на необходимость рассмотрения правового регулирования договора строительного подряда.

1.2. Правовое регулирование договора строительного подряда

Нормативно-правовое закрепление договора строительного подряда относится к позднейшим этапам развития социально-экономических отношений.

С принятием части 2 Гражданского кодекса Российской Федерации создана, в сущности, правовая база отношений в области капитального строительства. Основное ядро действующего законодательства в капитальном строительстве составляют правила, закрепленные главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. Принципиально новым моментом является то, что в рассматриваемой области действует подавляющее большинство общих норм о договорах подряда. В то же время наряду с общими правилами отношения в области капитального строительства регулируются нормами параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, специально рассчитанными на строительный подряд.

Помимо Гражданского кодекса к источникам правового регулирования капитального строительства относятся и другие законодательные и нормативные акты Российской Федерации. Важнейшее место среди них занимает Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[7] от 25 февраля 1999 года №39-ФЗ, регламентирующий хотя и не совпадающие, но тесно связанные с подрядными отношения между субъектами инвестиционной деятельности, то есть деятельности по вложению инвестиций в создание и воспроизводство основных фондов.

В Градостроительном кодексе Российской Федерации от 29 декабря 2004 года №190-ФЗ и в Федеральном законе «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» от 17 ноября 1999 года №169-ФЗ разрешаются «вопросы, связанные с организационными предпосылками ведения работ по капитальному строительству, в частности подготовкой, проведением экспертизы и утверждением проектов строительства, с осуществлением архитектурного и градостроительного надзора»[8].

 Положения названных, а также других законов развиты в подзаконных актах, утверждаемых Правительством Российской Федерации, Госкомитетом Российской Федерации по жилищной и строительной политике и другими ведомствами.

Особенностью действующего законодательства о капитальном строительстве является вхождение в него большого массива нормативно-технических норм, регламентирующих технические процессы проектирования и ведения строительных и монтажных работ, содержащих требования к используемым в строительстве материалам, конструкциям и изделиям и т.п. Указанные правила содержатся в так называемых Строительных нормах и правилах (СНиПах), технических условиях и стандартах, различных положениях и инструкциях, принимаемых уполномоченными государственными органами. Многие из действующих правил данного типа были утверждены еще союзными ведомствами. Продолжается процесс их постепенного обновления, обусловленный как научно-техническим прогрессом, так и повышением требований к безопасности и качеству объектов строительства. Строительные нормы и правила, обязательные для сторон, определяют принципы, которыми необходимо руководствоваться в процессе создания строительной продукции, а также цели, которые должны быть достигнуты соответствующей деятельностью.

Таким образом, можно сделать вывод, что специфика правового регулирования отношений в сфере строительства, нашедшая отражение в указанных выше актах, определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. В сравнении с прежними временами количество нормативных норм уменьшилось и сторонам предоставлена несколько большая свобода.

Все вышеизложенное помогает определить место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации.

1.3. Место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров

По действующему в Российской Федерации законодательству объекты недвижимости могут создаваться и реконструироваться на основании различных договоров. Традиционным является вопрос об отграничении договора строительного подряда от договора купли-продажи и трудового договора, но его анализ и исследование в современных условиях явно недостаточен в силу разнообразия гражданско-правовых механизмов обеспечения выполнения строительно-монтажных работ и взаимосвязанных с ними услуг[9].

Основной акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентации процесса труда, в то время как в строительном подряде он смещен на регламентацию достижения и передачи результата труда (строительного объекта) заказчику. Важнейшим признаком договора строительного подряда является то, что данный договор всегда является срочным, а трудовой договор по общему правилу заключается на неопределенный срок. Как видно, российское трудовое законодательство оперирует правовым инструментарием, которые неизвестны в области гражданских правоотношений.

В качестве другой отличительной черты договора строительного подряда предлагается рассматривать его предмет как индивидуально-определенную вещь. Специфика подрядных отношений заключается лишь в том, что в момент заключения договора строительного подряда индивидуально-определенной вещи нет, ее еще предстоит создать, а при установлении договорных отношений по купле-продаже индивидуально-определенная вещь уже имеется в наличии.

Основным отличием договора строительного подряда от договоров об оказании услуг является результат выполненных работ, имеющий овеществленную форму. В договорах об оказании услуг деятельность исполнителя и ее результат не имеют овеществленного содержания и неотделимы от его личности, будь то перевозка груза или деятельность поверенного[10]. С точки зрения законодателя услуги, оказываемые по договору строительного подряда, вполне могут регулироваться правовыми нормами, рассчитанными на регулирование подрядных отношений. По всей видимости, вполне возможен вывод о том, что оказываемые по договору строительного подряда услуги овеществляются именно в его результате, в выполненных строительно-монтажных и других работах, иначе просто невозможна передача полученных от оказания услуг результатов от подрядчика к заказчику. Следовательно, вывод об отсутствии овеществленного результата оказания услуг верен не для всех случаев.

Близость строительного подряда и поставки предопределена тем, «что в момент заключения договора вещи, которая должна быть передана кредитору, как правило, еще нет в наличии, ее только предстоит изготовить»[11]. Также различие между этими двумя обязательствами состоит в направленности обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества в массовых видах товаров, в то время как строительно-подрядные отношения направлены на удовлетворение индивидуальных требований и запросов заказчика[12]. По договору строительного подряда вещь может изготавливаться из материала как подрядчика, так и заказчика, а по договору поставки — только из материала изготовителя (поставщика). Кроме того, поставка обязывает должника лишь к передаче вещи к обусловленному сроку, а строительный подряд, в первую очередь, обязывает должника ее изготовить — прежде выполнить работу, а затем ее передать.

Таким образом,  можно сделать вывод, что анализ признаков договора строительного подряда позволяет определить данный договор как разновидность договора подряда и по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Специфика правового регулирования отношений в сфере строительства определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. Для договора строительного подряда характерно смешение элементов различных гражданско-правовых конструкций, однако, несмотря на определенное сходство с договором купли-продажи, возмездного оказания услуг, поставки и другими договорами, договор строительного подряда не утрачивает своей самостоятельности.

Комплексное исследование договора строительного подряда включает в себя рассмотрение не только общих положений данного вида договора, но также включает в себя и раскрытие юридической природы договора строительного подряда, чему посвящается вторая глава нашего исследования.

Глава 2. Юридическая природа договора строительного подряда

2.1. Элементы договора строительного подряда

Установление характерных гражданско-правовых черт договора строительного подряда и возникающих на его основе отношений должно осуществляться с учетом существенных условий договора строительного подряда. Выявление существенных условий вышеуказанного договора необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. В определенной степени ориентиром для выявления существенных условий договора строительного подряда могут быть разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформулированные в Информационном письме «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»[13] от 24 января 2000 года.

«Существенными условиями договора строительного являются условия о предмете, цене и сроке договора»[14]. Косвенным доказательством признания цены как существенного условия договора строительного подряда может рассматриваться содержание пункта 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24 января 2000 года , в соответствии с которым «в договоре может быть установлен способ определения цены или ее составной части»[15]. Таким образом, согласно выводам Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вопрос состоит не в наличии или отсутствии цены договора строительного подряда, а в порядке ее установления, носящего договорный характер.

Применительно к отдельным подвидам договора строительного подряда законодательство предусматривает дополнительные существенные условия договора. Согласно части 10 статьи 9 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»[16] от 21 июля 2005 года в государственный и муниципальный контракт включается обязательное условие об ответственности подрядчика (исполнителя, поставщика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного соответствующим контрактом. Существенные условия другого подвида договора строительного подряда — договора участия в долевом строительстве многоквартирных домов и других объектов недвижимости устанавливаются частью 4 статьи 4 Федерального закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»[17] от 30 декабря 2004 года, в соответствии с которой к числу существенных условий договора долевого участия в строительстве относятся не только объект, срок и цена, но и гарантийный срок на объект долевого строительства.

Содержание и характер существенных условий договора строительного подряда раскрываются по-разному. В частности, Е.А.Суханов утверждает, что условие о предмете договора строительного подряда определяется в договоре его наименованием (договор подряда на реконструкцию такого-то предприятия и т.п.). По мнению А.П.Сергеева и Ю. К.Толстого, предметом договора строительного подряда, как и предметом самого подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму.

Любой объект состоит из совокупности разнородных, но взаимосвязанных элементов, что сказывается на правовой характеристике предмета договора строительного подряда. В момент заключения договора его работы и результаты существуют как цели, при исполнении — приобретают характер процесса, а по завершении появляются результаты[18].

Нормы параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации обеспечивают правовое регулирование выполнения работ и использования полученных в итоге результатов. Однако недостаточно установить, что предметом договора строительного подряда признаются работы и их результаты, поскольку в принципе, работы и их результаты способны охватываться предметами различных гражданско-правовых договоров. Предметом договора строительного подряда выступают именно строительные работы — связанные с созданием, реконструкцией и ремонтом объектов недвижимости, результатом которых являются либо новые, либо модернизированные объекты недвижимости.

Цена, как существенное условие договора строительного подряда складывается на основе спроса и предложения конкретных видов строительных работ и выражается в виде стоимости соответствующих строительно-монтажных работ. Так как в параграфе 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации специальных предписаний в отношении цены договора строительного подряда нет, то она определяется по общим правилам статьи 709 Кодекса, то есть как твердая или приблизительная смета.

Срок договора строительного подряда так же выступает его существенным условием. Согласно пункту 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ»[19]. С содержательной стороны данный срок представляет собой период или момент времени выполнения строительных работ и взаимосвязанных с ними услуг. По общему правилу, срок договора строительного подряда устанавливается соглашением сторон, и только в одном случае, при заключении договора строительного подряда с участием потребителей, срок договора в соответствии со статьей 27 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 года может определяться правилами по выполнению отдельных видов работ.

«Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем документ составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами»[20]. Все чаще заключаются более основательные, многостраничные договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и подрядчика.

Субъектами договора строительного подряда являются подрядчик и заказчик. Участие третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика не исключается, но практически значима система генерального подряда, приводящая к тому, что на стороне подрядчика в выполнении строительно-монтажных работ могут выступать субподрядчики. Правовые нормы, устанавливающие систему генерального подряда, в действующем Гражданском кодексе Российской Федерации включены в параграф 1 главы 37, что придает ей универсальное значение, но практически система генерального подряда применяется при осуществлении строительно-монтажных работ, то есть при возведении и реконструкции объектов недвижимости, а в иных случаях - редко. Привлечение или не привлечение субподрядчиков не влияет на юридическую и социально-экономическую характеристику договора строительного подряда, поэтому утверждение о широком применении системы генерального подряда несколько не соответствует сложимся социально-экономическим условиям выполнения строительно-монтажных работ и связанных с ними услуг.

Заказчиком по договору строительного подряда может быть юридическое или физическое лицо в пределах правоспособности и дееспособности.

Приобретение статуса заказчика осуществляется посредством заключения договора строительного подряда. Заказчик по договору строительного подряда одновременно может выполнять гражданско-правовые функции государственного или муниципального заказчика, участника долевого строительства, инвестора или потребителя. В первом случае правовое положение заказчика по договору строительного подряда дополнительно определяется законодательством о финансовых основах местного самоуправления и бюджетным законодательством; во втором — Федеральным законом «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»; в третьем случае - законодательством об инвестиционной деятельности и, наконец, на взаимоотношения с участием потребителей распространяется действие Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей».

Подрядчиками по договору строительного подряда признаются субъекты гражданского права, имеющие необходимые для выполнения строительно-монтажных работ и связанных с ними услуг полномочия.

Данные полномочия основываются на соответствующем объеме дееспособности и правоспособности субъекта гражданского права, виде и организационно-правовой форме юридического лица и лицензии, поэтому не все организации с установленным предметом деятельности могут заключать и исполнять договоры строительного подряда в качестве подрядчиков (например, банки, инвестиционные фонды, страховые организации).

Таким образом, можно сделать вывод:

Выявление существенных условий договора строительного подряда необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. Существенными условиями данного договора являются условия о предмете, цене и сроке договора. Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем документ составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами договора – подрядчиком и заказчиком. Участие третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика не исключается, но тогда в данном случае становится значимой система генерального подряда, приводящая к тому, что на стороне подрядчика в выполнении строительно-монтажных работ могут выступать субподрядчики.

Рассмотрение элементов и выявление существенных условий договора строительного подряда позволяет определить предпосылки заключения, изменения и прекращения данного договора, чему посвящается следующий параграф.

2.2. Заключение, изменение и прекращение договора строительного подряда

В соответствии с действующим законодательством заключению договора строительного подряда предшествует формирование ряда формально-юридических предпосылок.

Организационно-правовыми основаниями строительства являются разрешение на строительство, наличие лицензии на строительную деятельность, разрешение собственника земельного участка и (или) здания, сооружения, наличие строительной документации, подтверждающей соблюдение публично-правовых требований, перечень строек и объектов для федеральных государственных нужд[21]. Возможны и другие правовые основания выполнения строительных работ.

В основе заключения и исполнения договора строительного подряда лежат различные индивидуальные гражданско-правовые, административные и корпоративные акты, влияющие на существенные условия договора, права и обязанности подрядчика и заказчика.

Структурный анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие способы заключения договора строительного подряда: общий, который заключается в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов; на основе обязанности заключить гражданско-правовой договор[22]. Посредством обмена офертой и акцептом заключаются договоры строительного подряда, как правило, на выполнение небольшого объема и несложных либо с незначительной ценой исполнения строительно-монтажных работ. Несмотря на то, что форма договора строительного подряда подчиняется общим правилам о форме сделок, что делает возможным существование договора строительного подряда в устной форме, в большинстве случаев данные соглашения заключаются в письменной форме.

Подрядные торги как специальный способ заключения договора строительного подряда представляют собой форму выявления наилучшего акцепта. Обязанность по проведению подрядных торгов в форме аукциона или конкурса фиксируется лишь при размещении заказов на подрядные работы для государственных или муниципальных нужд при реализации соответствующих инвестиционных проектов, в остальных случаях заказчик самостоятельно решает вопрос о размещении посредством торгов своего заказа[23].

Что касается заключения гражданско-правовых договоров, содержащих подрядные элементы, связанные с выполнением строительно-монтажных работ и взаимосвязанных с ними услуг, то к настоящему времени сложилась довольно сложная и запутанная система установления договорных и контрактных отношений, содержание которой сводится к необходимости проведения соответствующих торгов. Основной нормой при этом является статья 71 Бюджетного кодекса Российской Федерации[24], согласно которой все закупки товаров, работ и услуг на сумму свыше 2000 минимальных размеров оплаты труда осуществляются исключительно в рамках государственных или муниципальных контрактов. Государственный и муниципальный контракты размещаются на конкурсной основе, если иное не установлено федеральным законодательством и иными нормативными правовыми актами и включают в себя обязательное условие о выплате неустойки при нарушении исполнителем условий контракта. Согласно требованиям законодательства проведение торгов при заключении государственного или муниципального контракта на сумму до 2 000 минимальных размеров оплаты труда необязательно, но заказ должен быть.

Применительно к заключению государственных и муниципальных контрактов на выполнение подрядных работ для соответствующих нужд Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» предусматривает две разновидности торгов: аукцион и конкурс, что отвечает требованиям статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации. Без проведения торгов государственный или муниципальный контракт может заключаться путем запроса котировок как у подрядчика, так и на товарных биржах, а поскольку строительно-монтажные работы биржевым товаром не являются, то заключение государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для соответствующих нужд на товарной бирже невозможно[25].

В предусмотренных законом случаях возникает обязанность той или иной стороны заключить договор строительного подряда. По действующему законодательству данная обязанность имеет место при публичности договора строительного подряда. В пункте 55 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»[26] от 1 июля 1996 года разъясняется, что при разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора, необходимо учитывать, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги, возложено на коммерческую организацию.

Изменение и расторжение заключенного договора строительного подряда возможно по определенным правовым основаниям. Один из недостатков действующего гражданского законодательства состоит в том, что оно не содержит понятия изменения и расторжения договора строительного подряда, равно как и другого гражданско-правового договора.

Договор строительного подряда, как и любой гражданско-правовой договор, может изменяться и расторгаться по установленным законом и соглашением сторон основаниям и в предусмотренном порядке. Не совсем верно связывать изменение договора строительного подряда только с внесением изменений в проектно-сметную и техническую документацию, так как глава 37 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет разнообразные случаи изменения договора строительного подряда[27]. Изменение объекта и цены, безусловно, влияющее на права и обязанности сторон, более распространено на практике, чем иные случаи.

Таким образом, можно сделать вывод:

В основе заключения договора строительного подряда лежат различные индивидуальные гражданско-правовые, административные и иные акты, влияющие на существенные условия договора, права и обязанности подрядчика и заказчика. Анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие способы заключения договора строительного подряда: общий, заключающийся в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов; на основе обязанности заключить гражданско-правовой договор. Договор строительного подряда, как и любой гражданско-правовой договор, может изменяться и расторгаться по установленным законом и соглашением сторон основаниям и в предусмотренном порядке. Изменение объекта и цены, безусловно, влияющее на права и обязанности сторон, более распространено на практике, чем иные случаи.

В процессе исполнения заключенного договора строительного подряда могут возникать вопросы по организации структуры договорных связей по строительным подрядам.

На заключение и исполнение договора строительного подряда оказывают влияние не только коммерческие и некоммерческие потребности в тех или иных строительно-монтажных работах, но и применение связанных с ним договорных конструкций и форм. В современных социально-экономических условиях застройщик может и не быть подрядчиком, хотя принимает на себя обязанность передать заказчику объект недвижимости после выполнения определенного объема строительно-монтажных работ. Таким образом, складывается сложная договорная структура по обеспечению возведения и реконструкции объекта недвижимости, включающая в свой состав договорные формы, обеспечивающие собственно выполнение строительно-монтажных работ и взаимодействие участников строительства (инжиниринг, риэлторская деятельность, выпуск и обращение ипотечных ценных бумаг, организация финансовых потоков).

Статьей 706 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается возможность участия в подрядных отношениях генерального подрядчика и субподрядчиков.

На основании вышеназванной статьи допускается несколько вариантов структуры обязательственных связей в строительстве: генеральный подрядчик — субподрядчики (наиболее распространенная структура); генеральный подрядчик — субподрядчики — подсубподрядчики (данная структура встречается тогда, когда возводимые строительными организациями объекты отличаются техническими сложностями); 3) заказчик — специализированная строительная организация (наиболее сложный вариант, когда наряду с субподрядными договорами заключаются прямые договоры)[28].

Так как во всех представленных вариантах присутствует субподрядчик, гражданско-правовая доктрина уделяет большое внимание изучению правовой сущности субподрядных договоров.

По своей правовой природе договор субподряда является гражданско-правовым договором, а поскольку он связан с генеральным договором строительного подряда и создает некоторые предпосылки для исполнения последнего, стороны по договору субподряда обладают правами и несут обязанности не только имущественного, но и организационного характера.

Неприемлемыми представляются общие научные характеристики договорных отношений по строительным субподрядам. Определяющей является норма, регламентированная статьей 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно части первой которой «если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика»[29]. Таким образом, речь идет об исполнении обязательств генподрядчика, а обязательствами генподрядчика в данном случае будут его обязанности перед заказчиком построить или реконструировать тот или иной объект недвижимости.

Если субподрядчик предлагает за основного должника исполнение строительного подряда в полном объеме, кредитор по основному обязательству — генеральному договору строительного подряда не имеет права уклониться от принятия исполнения, и после принятия исполнения основной должник — генеральный подрядчик полностью освобождается от соответствующих обязанностей и ответственности[30]. Если третье лицо — субподрядчик предлагает частичное исполнение строительного подряда (монтажные или специальные работы), то у кредитора — заказчика по договору строительного подряда возникает право принять такое исполнение, так как в силу принципа надлежащего исполнения обязательств, обязательства должны исполняться в полном объеме, а не по частям. Если же заказчик согласен принять исполнение договора в «частичном виде», то, естественно, генеральный подрядчик в соответствующей части освобождается от исполнения уже исполненных обязательств.

В части 3 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что «генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком — ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда».

Структура договорных связей по строительным подрядам усложняется при одновременном существовании субподрядных и прямых договоров. В соответствии с частью 4 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации «с согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком».

Между коммерческими и некоммерческими интересами подрядчика (исполнителя строительно-монтажных работ и связанных с ними услуг) и участника долевого строительства оказывается промежуточное звено — застройщик, имеющий собственные коммерческие интересы на том или ином рынке недвижимости. Данное обстоятельство способно деформировать процесс возведения и реконструкции недвижимости, что доказывается практикой создания и деятельности различных строительных и инвестиционных пирамид. Поэтому необходимы гражданско-правовые механизмы усиления воздействия участников долевого строительства.

В сфере долевого строительства укрепление правового положения его участников видится в предоставлении дополнительных прав по отношению к застройщику и в наделении правами по отношению к непосредственным исполнителям строительных работ и взаимосвязанных услуг.

Проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод:

Усложнение гражданско-правового регулирования повлекло за собой усложнение структуры договорных связей. Существуют несколько вариантов структуры обязательственных связей в строительстве: генеральный подрядчик — субподрядчики (наиболее распространенная структура); генеральный подрядчик — субподрядчики — подсубподрядчики (данная структура встречается тогда, когда возводимые строительными организациями объекты отличаются техническими сложностями); 3) заказчик — специализированная строительная организация (наиболее сложный вариант, когда наряду с субподрядными договорами заключаются прямые договоры).

Таким образом, можно сделать вывод, что выявление существенных условий договора строительного подряда необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. Существенными условиями данного договора являются условия о его предмете, цене и сроке. Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная - документ составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами договора – подрядчиком и заказчиком. Договор строительного подряда, как и любой гражданско-правовой договор, может изменяться и расторгаться по установленным законом и соглашением сторон основаниям и в предусмотренном порядке. Изменение объекта и цены, безусловно, влияющее на права и обязанности сторон, более распространено на практике, чем иные случаи. В процессе исполнения заключенного договора строительного подряда могут возникать вопросы по организации структуры договорных связей, которая весьма усложнилась с усилением гражданско-правового регулирования.

2.3. Содержание и исполнение договора строительного подряда

Содержание договора строительного подряда сводится к взаимным правам и обязанностям, обусловленными существенными условиями такого договора.

На содержательную сторону договора строительного подряда большое влияние оказывают правовые нормы, отражающие особенности правового положения некоторых субъектов данного договора. Кроме того, на содержании и исполнении договора строительного подряда сказывается нормативно-правовое регулирование, закрепленное не только в Гражданском кодексе Российской Федерации, но и в других законах и иных нормативных правовых актах, прежде всего в Градостроительном Кодексе Российской Федерации[31]. Однако, к сожалению, содержание вновь принимаемых законов и, в частности Градостроительного кодекса Российской Федерации, не вполне согласовано с Гражданским кодексом Российской Федерации, иногда противоречит ему, что вызывает трудности в правоприменительной деятельности.

Анализ прав и обязанностей заказчика осложняется тем, что по договору строительного подряда они подразделяются на несколько больших групп: предусмотренные параграфом 1 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; предусмотренные параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующим договорные отношения по строительному подряду; предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами.

Параграф 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет следующую систему обязанностей заказчика по договору строительного подряда: «своевременно предоставить для строительства земельный участок; обеспечить финансирование и оплату работ; немедленно заявить подрядчику об отступлениях от условий договора, которые могут ухудшить качество работ; оплатить законсервированное строительство по установленным правилам и немедленно приступить к приемке результата строительства».

По договору заказчик может принять на себя обязанность по передаче подрядчику в пользование необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечить транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, обеспечить строительство технической документацией, застраховать объект строительства. При необходимости прекращения работ или их приостановлении более чем на шесть месяцев заказчик или застройщик должен обеспечить консервацию объекта капитального строительства. Как видно, Гражданский кодекс Российской Федерации первоначальный упор делает на обязанностях заказчика организационного характера: по подготовке и передаче земельного участка в случае нового строительства или подготовке и передаче объекта недвижимости, подлежащего реконструкции или капитальному ремонту.

При принятии на себя обязанности по проектированию и проведению изысканий заказчик вправе выполнить соответствующие проектные и изыскательские работы самостоятельно при наличии у него необходимых персональных организационно-правовых качеств либо привлечь изыскателя или проектировщика. Если заказчик лично выполняет проектные и изыскательские работы, то он отвечает за свои действия (бездействие) по общим основаниям, а при привлечении изыскателя или проектировщика — за действия (бездействие) третьих лиц[32].

Общей по отношению ко всем подвидам договора строительного подряда является обязанность заказчика немедленно приступить к приемке результата работ. Речь идет о приемке результата работы заказчиком от подрядчика, имеющей значение удостоверения исполнения подрядчиком договора строительного подряда по всему объему обязанностей. Однако приемка результата работ не означает, что заказчик или застройщик приобретают право эксплуатировать объект строительства.

Согласно части 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации «заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком».

Приемка заказчиком результата работ от подрядчика может оформляться односторонним или двусторонним актами. Двусторонний акт сдачи-приемки выполненных работ не может оспариваться подрядчиком либо заказчиком, такой возможности в законодательстве не предусмотрено. Односторонний акт может быть оспорен любой стороной: как отказавшейся от его подписания, так и подписавшей его.

Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Таким образом, часть 1 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации, предоставляя заказчику право на изменение технической документации, абсолютно не учитывает того обстоятельства, что выполняемые строительно-монтажные работы, в отношении которых заказчик вносит изменения в техническую документацию, находятся в составе иных строительно-монтажных работ, связаны с ними, и вовсе не исключена ситуация, когда изменяется техническая документация на уже выполненные строительно-монтажные работы, в связи с чем возникают вопросы не только соблюдения сроков внесения изменений в техническую документацию, но и переделки выполненных строительно-монтажных работ.

В связи с недостаточной компетентностью заказчика в вопросах организации и осуществления тех или иных видов строительно-монтажных работ статья 749 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляет ему право привлечь инженера или инженерную организацию в целях обеспечения контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком[33].

Таким образом, можно сделать вывод:

По договору строительного подряда права и обязанности заказчика подразделяются на несколько больших групп: возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; предусмотренные параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующим договорные отношения по строительному подряду; предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, регулирующими входящие в состав предмета гражданского права имущественные и организационные отношения, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительства; предусмотренные заключенным договором строительного подряда. В связи с недостаточной компетентностью заказчика в вопросах проведения тех или иных видов строительно-монтажных работ, законодатель предоставляет ему право привлечь инженера или инженерную организацию в целях обеспечения контроля и надзора за строительством, однако законодатель отстраняет от такого привлечения подрядчика, что вряд ли является достаточно разумным и объяснимым.

Поскольку договор строительного подряда является двусторонним, необходимым представляется рассмотрение, наряду с правами и обязанностями одной стороны договора – заказчика, прав и обязанностей другой стороны данного договора – подрядчика.

После формирования всех формально-юридических предпосылок выполнения строительно-монтажных работ и заключения договора строительного подряда у подрядчика возникает наиболее значимая обязанность, ради исполнения которой стороны вступают в гражданские правоотношения — выполнить определенный комплекс строительно-монтажных работ, обеспечивающий возведение или реконструкцию того или иного объекта недвижимости.

Анализ норм гражданского законодательства, регламентированных параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, позволяет выделить следующие обязанности подрядчика: «осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ; сообщить заказчику о не учтенных в технической документации работах и возникающей в связи с этим необходимости проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства; исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если они не противоречат условиям договора строительного подряда и являются вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика; при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ; обеспечить строительство материально-техническими ресурсами; сотрудничать с заказчиком в целях достижения социально и экономически значимых результатов».

Как видно, Гражданский кодекс Российской Федерации основное внимание уделяет регулированию процесса создания и реконструкции объектов недвижимости со стороны подрядчика, предъявляя к нему совокупность публично-правовых и частноправовых требований[34].

Соблюдение публичных интересов обеспечивается формированием организационно-правовых предпосылок выполнения строительно-монтажных работ. В связи с этим можно сделать вывод о том, что содержание вышеуказанной нормы Гражданского кодекса Российской Федерации крайне узко: она запрещает подрядчику выполнять строительно-монтажные работы только в случае нарушения обязательных для сторон требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ. Однако на практике чаще встречаются случаи, когда подрядчик выполняет строительно-монтажные работы не с нарушением требований по охране окружающей среды и безопасности самих строительных работ, а в отсутствие административно-правовых разрешений, что приводит к самовольному и неуправляемому строительству.

Согласно пункту 3 статьи 743 Кодекса подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении в течение десяти дней от заказчика ответа на свое сообщение, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. В данном случае, заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ. Данные правила вызывают определенные соображения, а именно, несложно заметить, что положение подрядчика в случае выявления необходимости проведения дополнительных работ более прочно, чем положение заказчика.

Правила пункта 5 статьи 709 Кодекса не отличаются справедливостью по отношению к сторонам и предусматривают, что «заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора». Если заказчик не согласен на превышение сметы, то логичнее и последовательнее оставлять состоявшийся договор подряда без изменения, поскольку стороны не согласовали между собой изменения.

Сомнения вызывает закрепленная гражданским законодательством обязанность подрядчика исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Однако если опираться на формально-юридические правила соотношения общих и специальных норм, то подрядчик по договору строительного подряда должен руководствоваться пунктом 3 статьи 748 Гражданского кодекса Российской Федерации и безусловно выполнить указания заказчика.

Выполняя строительно-монтажные работы, подрядчик обязан обеспечить их надлежащее качество. Несмотря на то, что в параграфе 3 главы 37 Кодекса ничего не говорится об обязанности подрядчика обеспечить надлежащее качество возводимых или реконструируемых объектов недвижимости, ее существование не вызывает сомнений.

Общей обязанностью сторон по договору строительного подряда является взаимодействие и сотрудничество. Статья 750 Кодекса предусматривает, что если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий[35].

Договорными обязанностями подрядчика признаются: застраховать объект строительства и свои риски, а также имущество в пользу заказчика; обеспечить строительство проектно-сметной документацией, если это предусмотрено договором строительного подряда; устранять недостатки, за которые он не отвечает; произвести индивидуальное испытание смонтированного оборудования; принять участие в комплексном испытании оборудования; принять участие во вводе объекта в эксплуатацию[36].

По договору строительного подряда подрядчик имеет право потребовать оплаты выполненных и принятых заказчиком строительно-монтажных работ, возникающее после окончательной сдачи результатов работы с надлежащим качеством и в согласованный срок.

Следующим правом подрядчика является право на пересмотр сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов[37].

Пунктом 4 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации за подрядчиком закрепляется право требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации. К сожалению, при применении данной нормы возникает немало вопросов, прежде всего, о причинах возникновения дефектов.

В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены, подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части данных работ. Это субъективное право подрядчика возникает при соблюдении им обязанности по предупреждению заказчика о необходимости замены некачественных материальных и технических ресурсов.

Нормативно-правовой основой страхования объектов строительства и соответствующих рисков является статья 742 Кодекса, в соответствии с которой «договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве, либо ответственность за причинение вреда при осуществлении строительства другим лицам, застраховать соответствующие риски».

В соответствии с пунктом 1 статьи 742 Кодекса договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность страховать риск наступления утраты или повреждения имущества, используемого при возведении или реконструкции объектов недвижимости, и риск ответственности за причинение вреда третьим лицам.

Таким образом, можно сделать вывод:

Гражданским законодательством предусматриваются такие обязанности подрядчика, как: осуществление строительства и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ; сообщение заказчику о не учтенных в технической документации работах и возникающей в связи с этим необходимости проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства; исполнение полученных в ходе строительства указаний заказчика, если они не противоречат условиям договора строительного подряда и являются вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика; при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдение требований закона и иных нормативных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ; обеспечение строительства материально-техническими ресурсами; сотрудничество с заказчиком в целях достижения социальных и экономически значимых результатов. Реализация некоторых обязанностей сталкивается с определенными трудностями, что требует дальнейшего законодательного совершенствования.

Стороны договора строительного подряда не только наделяются правами и несут обязанности, но могут и привлекаться к гражданско-правовой ответственности за нарушение условий данного договора.

Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует больших дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации.

В связи с этим, Гражданский кодекс Российской Федерации в статье 754 усилил требования к качеству строительных работ, выполняемых подрядчиком. Подрядчик несет ответственность за допущенные отступления от требований, которые содержатся в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах (СНиПах). К этому также добавляется особая ответственность за не достижение указанной в технической документации производственной мощности предприятия, а также других предусмотренных в технической документации требований[38].

Аналогичным образом конкретизированы случаи ответственности за нарушение условий о качестве в договорах, направленных на перестройку, реставрацию или иную реконструкцию здания или сооружения: подрядчик отвечает за снижение и потерю их устойчивости, прочности, а также надежности.

Конкретные санкции, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств подрядчиком и обеспечивающие имущественные интересы заказчика при несоблюдении последним требований по качеству, в главе 37 Гражданского кодекса Российской Федерации не установлены. В этих случаях применяют общие правила договора подряда, предусмотренные гражданским законодательством, в соответствии с которым в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, делающими его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, либо соразмерного уменьшения установленной цены за работу, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика их устранять предусмотрено в договоре подряда. Кроме того, в договоре могут быть предусмотрены условия об уплате штрафа (неустойки) при выявлении дефектов строительных работ и несвоевременном их устранении подрядчиком.

Гражданский кодекс Российской Федерации в пункте 2 статьи 754 установил, что подрядчик освобождается от ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации. Из приведенной нормы вытекает, во-первых, то, что подрядчик, не получивший согласия заказчика на такого рода отступления от технической документации, должен доказать, что они не повлияли на качество объекта и, во-вторых, что отступления, не относящиеся к категории мелких, влекут за собой ответственность подрядчика, даже если они и не повлияли на качество объекта строительства.

Наряду с этим, из статьи 756 Кодекса следует, что на отношения по строительному подряду распространяются правила о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата строительных работ, включенные в общие положения о подряде. Исключение составляет то, что при строительном подряде предельный срок обнаружения недостатков равен не двум, а пяти годам.

Некоторые особенности имеют место и в отношении гарантии качества результата работ и, прежде всего, этого относится к ее предмету. При строительном подряде гарантируется достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении всего гарантийного срока. Другая особенность заключается в допустимости удлинения гарантийных сроков, предусмотренных законом. Конкретизированы также ситуации, при которых подрядчик может освобождаться от ответственности за обнаруженные недостатки в пределах гарантийного срока. Для этого он должен доказать, что недостатки произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной эксплуатации объекта или неверных инструкций по его эксплуатации, разработанными самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, либо ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком либо привлеченными им третьими лицами. При этом норма, закрепленная в пункте 2 статьи 755 Гражданского кодекса Российской Федерации дает основания полагать, что указанный перечень является исчерпывающим. Следует также иметь в виду, что на время, в течение которого заказчик не мог эксплуатировать строительный объект, гарантийный срок приостанавливается.

Поскольку на подрядчика возлагается обязанность в ходе строительства соблюдать требования закона и иных нормативных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ, постольку на него возлагается ответственность за нарушение отмеченной обязанности.

Ответственность за нарушение требований об охране окружающей среды применительно к области гражданского права может принимать для подрядчика главным образом форму обязательства возместить вред, не предусмотренный договором, непосредственно потерпевшему[39]. По общему правилу ответственность заказчика перед подрядчиком, возникающая из нарушения данных требований, носит регрессный характер, то есть наступает после того, как соответствующие выплаты государству или непосредственно потерпевшему произвел заказчик. Важно подчеркнуть и то, что ответственность, о которой идет речь, носит повышенный характер: она наступает независимо от вины подрядчика.

Таким образом, можно сделать вывод, что для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным из всех, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует значительных дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации. Нарушение условий договора строительного подряда является достаточно распространенным явлением, о чем свидетельствует тот факт, что в судах, в основном, арбитражных, очень часто рассматриваются именно дела по искам из договора строительного подряда. Установление жестких правил об ответственности сторон по договору строительного подряда создает определенные гарантии интересов как заказчика, так и подрядчика.

По договору строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика подразделяются на несколько больших групп: возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; предусмотренные нормами гражданского законодательства, регулирующими договорные отношения по строительному подряду; предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, регулирующими входящие в состав предмета гражданского права имущественные и организационные отношения, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительства; предусмотренные заключенным договором строительного подряда. Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным из всех, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует значительных дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации. Установление жестких правил об ответственности сторон по договору строительного подряда создает определенные гарантии интересов как заказчика, так и подрядчика.

Глава 3. Проблемы в применении договора строительного подряда и пути их решения

3.1. Анализ судебной практики применения договора строительного подряда

В судах из-за договоров подряда и, процедур их сопровождающих, возникает больше всего споров. Поэтому проанализируем практику рассмотрения Федеральными Арбитражными судами федеральных округов споров, вытекающих из договоров строительного подряда.

Споры по строительному подряду имеют различный характер. Судебные решения по возникшим спорам условно можно разделить на несколько блоков:

I. Споры, связанные с несоблюдением сторонами существенных условий договора.

Неправильное оформление какого-либо существенного условия, например, срока окончания работ или стоимости работ, служит основанием для признания договора незаключенным с отказом в возмещении убытков как следствие. К примеру, ФАС Уральского округа по делу N Ф09-1988/05-С4, признав договор строительного подряда незаключенным, поскольку в нем отсутствовало существенное условие о сроке начала и окончания работ, пришел к выводу, что оплате подлежат только фактически выполненные работы, принятые заказчиком.

Таким образом, неправильно составленный договор лишает сторону возможности защищать свои права и взыскивать убытки. Вышеприведенный пример иллюстрирует ситуацию, когда недобросовестный Заказчик принимал работы. А ведь очень распространены ситуации, когда выполненные работы заказчиком вообще не принимаются или принимаются частично. Ведь, если договор не заключен по формальным признакам (то есть, не приложен какой-либо документ, на который есть ссылка в договоре или не указан срок работ и т.п.), то заказчик вправе вообще не принимать выполняемые работы или их часть, так как договора фактически не существует (он не заключен).

Срок начала и окончания работ должен быть четко определен либо должен привязываться к условию, которое неизбежно наступит. В Постановлении ФАС Уральского округа по делу N Ф09-3716/05-С4 суд установил, что срок начала работ по договору стороны определили следующим образом: «в течение семи дней с момента уплаты Исполнителю аванса Заказчиком»

Поскольку определение начального срока работ в зависимости от получения аванса не соответствует требованиям, установленным ст. 190, 191 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть признаком неизбежности, то суд признал договор незаключенным ввиду несогласованности момента начала работ.

II. Споры, связанные с нарушением процедуры приемки-передачи работ и ее оформления.

Для сторон договора строительного подряда очень важен вопрос определения уполномоченных на приемку выполненных работ лиц. Особенно, если для этих целей была привлечена третья организация. К примеру, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа по делу N А82-9361/2003-7 рассмотрена подобная ситуация.

Суд отказал в удовлетворении иска о взыскании задолженности по оплате выполненных строительных работ, поскольку акты приемки работ со стороны заказчика подписаны не имевшей на то соответствующих полномочий инженерной организацией, привлеченной на основании статьи 749 ГК РФ для осуществления технического надзора за строительством, а других доказательств, подтверждающих размер и стоимость фактически выполненных работ по договору, истец не представил.

Таким образом, привлекая к действующему договору подряда инженерную организацию, необходимо четко устанавливать перечень полномочий такой организации (одной ссылки на Гражданский кодекс мало), а также в договоре подряда оговаривать круг полномочий такой организации. Иначе документы, подписанные такой организацией, не будут иметь юридической силы.

Также очень распространенными являются споры об обязанности своевременного принятия работ заказчиком. В соответствии с п. 1 ст. 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ обязан немедленно приступить к его приемке. Поскольку заказчик не исполнил обязательство по приемке выполненных работ после уведомления об их готовности к сдаче, подрядчик имел право оформить акты в одностороннем порядке. Такое мнение выразил ФАС Московского округа по делу N КГ-А41/8168-05.

Таким образом, если договор был надлежаще оформлен и исполнен в срок надлежащим образом, но заказчик уклоняется от приемки, то подрядчик вправе составить односторонний акт выполненных работ, который должен быть направлен Заказчику, и который служит основанием для оплаты.

Оформление актов приемки работ при выполнении работ является единственным доказательством выполнения работ. Суд отказал в иске о взыскании задолженности за выполненные работы в связи с отсутствием доказательств выполнения и сдачи работ на спорную сумму, указав, что обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут быть подтверждены иными доказательствами, в том числе экспертным заключением (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14 июля 2005 года по делу N А29-3689/2004-4э)

Статьей 753 ГК РФ установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

III. Споры, связанные с неисполнением сторонами обязательств по договору.

В соответствии с пунктом 2 статьи 743 ГК РФ договором строительного подряда должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна представить необходимую для выполнения работ техническую документацию. Если договором указанная обязанность была возложена на заказчика и не исполнена им, то суды отказывают заказчику в иске о взыскании убытков в размере, необходимом для устранения допущенных подрядчиком нарушений (например, Постановление ФАС Московского округа по делу N КГ-А40/8115-05).

Особенный интерес представляют собой споры о применении коэффициента удорожания, особенно когда дело касается дополнительных работ, не предусмотренных сметой. В качестве примера можно привести Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 25 июля 2005 года по делу N Ф09-2283/05-С6. Частично удовлетворяя исковые требования о взыскании с подрядчика неправомерно удерживаемых денежных средств, полученных от заказчика в качестве аванса по договору подряда и не освоенных при проведении строительных работ, суд исходил из того, что при расчете цены дополнительных работ нельзя применять предусмотренный договором коэффициент удорожания строительства, поскольку указанные работы были произведены вне рамок данного договора, а, кроме того, в нарушение требований пункта 3 статьи 743 ГК РФ, подрядчик не сообщил заказчику о необходимости проведения таких работ. Таким образом, порядок определения стоимости работ, в том числе дополнительных, должен быть закреплен сторонами договора в письменном виде.

Если заказчик не исполняет свою обязанность по договору, то другая сторона также не должна приступать к исполнению работ. Такой вывод следует из Постановления ФАС Северо-Западного округа от 14 июля 2005 года по делу N А21-5684/04-С2.

В соответствии со статьей 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Поскольку подрядчик начал выполнение работ по договору, не получив проектно-сметной документации и не согласовав объем работ, заказчик правомерно потребовал возврата денежных средств, перечисленных в качестве предоплаты по договору.

Согласно Постановлению ФАС Северо-Западного округа по делу N А            42-1787/04-30       если работа выполнена исполнителем с отступлениями от договора, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые не устранены в установленный заказчиком разумный срок, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением.

Таким образом, подрядчик всегда ответственен за свои действия и привлеченных им субподрядчиков, а также не вправе ссылаться на отсутствие контроля за его работой со стороны Заказчика.

IV. Споры строительных организаций с налоговыми органами по различным финансовым вопросам.

Самые распространенные и актуальные споры с налоговыми органами в сфере строительного подряда возникают при применении вычетов НДС или возмещении НДС. Огромное количество судебных актов по указанным вопросам показывает, что налоговые органы часто необоснованно пытаются отказать строительной организации в возмещении или принятии к вычету сумм НДС. Большинство судов встают на сторону налогоплательщиков и признают действия налоговых органов незаконными.

Организация вправе предъявить к вычету за отчетный период НДС, уплаченный поставщиком строительных материалов в иные налоговые периоды. К такому мнению пришел ФАС Западно-Сибирского округа по делу N Ф04-9849/2005(18905-А27-6), указав при этом, что из положений пункта 4 статьи 166, статей 171 и 172 НК Российской Федерации не следует, что налогоплательщик вправе применить налоговый вычет только в том налогом периоде, в котором произведена оплата стоимости поставленных поставщиками материалов и комплектующих.

В настоящее время распространено строительство объектов для собственных нужд и собственными силами. Часто возникают вопросы о порядке налогообложения деятельности организации в таком случае, к примеру, в какой момент можно принимать к вычету НДС по товарам (работам, услугам) приобретенным для СМР в такой ситуации? В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа N А11-838/2005-К2-24/8 устанавливались налоговые последствия такого строительства.

Согласно пункту 6 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В силу пункта 5 статьи 172 Кодекса вычеты сумм налога, указанных в пункте 6 статьи 171 Кодекса, производятся по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств) или реализации объекта незавершенного капитального строительства.

В проверяемый период строительство объекта не было завершено, акт ввода комплекса в эксплуатацию отсутствует. С учетом изложенного суд пришел к выводу, что на организацию распространялось действие приведенных норм и оно, являясь заказчиком и подрядчиком строительства в одном лице, неправомерно заявило к вычету спорную сумму налога до завершения строительства объекта.

V. Иные споры, вытекающие из отношений строительного подряда.

В настоящее время стороны часто заключают смешанные договоры, имеющие признаки нескольких договоров. По данному вопросу суд высказал свое мнение: смешанный договор, имеющий признаки нескольких договоров, должен содержать все существенные признаки тех договоров, признаки которых он содержит (Постановление ФАС Уральского округа N Ф09-4384/05-С3).

При возникновении споров стороны часто ссылаются на акты сверок, но необходимо учитывать судебную практику в данном вопросе. Акт сверки не является доказательством выполнения работ по договору, а также односторонний акт сдачи работ не принимается как надлежащий, если не содержит отметки об отказе заказчика от приемки работ (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 16 января 2006 года N Ф09-4190/05-С6).

Приведем еще примеры из судебной практики.

Установив, что генподрядчик необоснованно отказался от подписания актов приемки выполненных работ, суд признал представленные субподрядчиком односторонние акты о приемке выполненных работ надлежащими доказательствами выполнения работ по договору субподряда (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.05.2009 по делу N А11-9368/2008-К1-13/236).

ООО "Ремикс" обратилось с иском к ООО "Энергостройсервис" о взыскании задолженности за выполненные работы по договору субподряда.
Решением суда иск удовлетворен. Суд исходил из доказанности факта выполненных истцом работ и их неоплаты ответчиком, при этом в качестве доказательства принял от истца односторонние акты о сдаче-приемке выполненных работ с учетом того, что ответчик не представил мотивированного возражения в обоснование отказа в оформлении актов. Доводы ответчика о незаключенности договора суд счел необоснованными.
Апелляционный суд оставил решение без изменения.

По мнению ответчика, договор субподряда является незаключенным, поскольку стороны в нарушение ст. 743 ГК РФ не оформили проектно-сметную документацию, определяющую объем и содержание работ. Графики поставки материалов и производства работ, принятые судом в качестве доказательств о согласованности сторонами определенных объемов и видов работ, нельзя считать частью договора, каким-либо образом определяющего его условия.
Ответчик считает, что представленные истцом односторонние акты выполненных работ противоречат условиям договора о цене. Посчитав доказанным размер стоимости работ при отсутствии сметы, суд нарушил ст. ст. 421, 424 и 450 ГК РФ, изменив условия договора и утвердив завышенные расценки работ, предусмотренные в договоре.

ООО "Энергостройсервис" (генподрядчик) и ООО "Ремикс" (субподрядчик) заключили договор субподряда, по условиям которого субподрядчик обязался выполнить отделочные работы на объекте, а генподрядчик - принять и оплатить выполненные работы. Стороны установили сроки выполнения работ: начало - 14.03.2008, окончание - 16.08.2008.

Согласно договору стоимость работ определяется на основании смет и предварительно составляет 5 000 000 руб., в том числе 18% НДС - 762 711,85 руб. Оплата выполненных работ производится исходя из фактически выполненных объемов работ на основании подписанных генподрядчиком актов приемки выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат с учетом выплаченного аванса в течение пяти банковских дней.
Во исполнение договора ответчик перечислил истцу предоплату в сумме 600 000 руб., что подтверждается платежными поручениями.
Акты приемки выполненных работ за март - май 2008 года подписаны ответчиком без замечаний.

Акты от 26.06.2008 на общую сумму 1 054 652 руб. ответчик получил, но не подписал.

В силу п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Из п. 1 ст. 740 ГК РФ следует, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
На основании п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Таким образом, существенными для договора строительного подряда являются условия о содержании и объеме работ (предмете) и сроках их выполнения.

В договоре стороны предусмотрели, что в обязанности субподрядчика входит выполнение отделочных работ, стоимость которых предварительно составляет 5 000 000 руб. Суд пришел к выводу, что стороны фактически определили предмет договора и согласовали сроки выполнения работ.
Из доказательств, представленных в дело, видно, что у истца и ответчика не возникло разногласий по предмету договора и они сочли возможным приступить к его исполнению (генподрядчик перечислял авансовые платежи субподрядчику, выставлял счета-фактуры, принимал результаты работ по актам, а субподрядчик выполнял отделочные работы, согласованные сторонами).

Отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным. В материалах дела имеются графики поставки материалов и производства работ, которые согласованы сторонами и приняты судами первой и второй инстанций в качестве подтверждения заключенности договора.
В договоре стороны предусмотрели, что приемка работ осуществляется на основании актов (формы N КС-2 и КС-3). Субподрядчик направляет генподрядчику соответствующий акт с приложением расшифровки выполненных объемов работ. Генподрядчик в течение 72 часов со дня получения акта обязан направить субподрядчику подписанный акт или мотивированный отказ. В случае мотивированного отказа генподрядчика сторонами составляется двусторонний акт с перечнем необходимых доработок и сроков исполнения.

В обоснование выполнения работ по договору истец представил акты о приемке выполненных работ по форме N КС-2 от 28.06.2008 на сумму 785 443,01 руб., от 28.06.2008 на сумму 269 209,07 руб. и справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 от 28.06.2008 на сумму 1 054 652,08 руб., не подписанные генподрядчиком, и доказательства направления этих документов ответчику (письмо от 02.07.2008 с отметкой о получении ООО "Энергостройсервис" 04.07.2008).

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (ч. 4 ст. 753 ГК РФ).
Генподрядчик в нарушение договора и ст. 753 ГК РФ не направил субподрядчику мотивированных возражений, касающихся выполнения работ, зафиксированных в актах от 28.06.2008. Доказательств наличия обоснованных причин для отказа от подписания актов приемки выполненных работ ответчик не представил.

Суд признал представленные истцом односторонние акты о приемке выполненных работ надлежащими доказательствами выполнения работ на спорную сумму согласно договору субподряда. ФАС округа оставил судебные акты без изменения.

Поскольку в нарушение условий договора подряда подрядчик привлек субподрядную организацию, суд сделал вывод о недействительности договора субподряда в силу его ничтожности и об отсутствии оснований для взыскания задолженности по оплате работ по недействительному договору (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.05.2009 N А58-1831/07-Ф02-2347/09).

ООО "Ардо" обратилось с иском о взыскании с ООО "Внешторгресурс" основного долга по договору субподряда и процентов по ст. 395 ГК РФ (всего 432 015 руб.).

Решением суда, оставленным без изменения Постановлением апелляционного суда, взыскано 429 306,96 руб. Постановлением ФАС округа судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение.
При новом рассмотрении решением суда в иске отказано со ссылкой на ст. ст. 167, 168, 395 ГК РФ, п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" и мотивировано отсутствием доказательств, подтверждающих факт выполнения работ истцом.
По мнению истца, материалами дела подтверждается выполнение им работ по устройству ограждения и принятие их заказчиком, работы выполнены с надлежащим качеством и в срок, приняты заказчиком без претензий по объему и качеству.

ООО "Ардо" в подтверждение факта выполнения оспариваемого объема работ представило договор субподряда, заключенный с ответчиком, односторонние акты формы КС-2, КС-3 на сумму 830 000 руб., справку от 17.01.2007, договор подряда, заключенный ООО "Ардо" с бригадой Х. на выполнение строительных работ по устройству ограждения, акт приема-сдачи выполненных работ от 29.09.2006, из которого следует, что комиссия пришла к выводу, что работы по устройству металлического ограждения территории объекта выполнены согласно условиям договора подряда, с качеством СНиП, замечаний и претензий со стороны заказчика не имеется, итого к уплате 1 109 076 руб., акт о проверке выполнения капитального ремонта и составления смет от 28.11.2006; сообщение ООО "Ардо" о завершении работ в полном объеме по устройству ограждения на общую сумму 830 000 руб.; акт выполненных работ от 25.09.2006 по техническому заданию по объекту, подписанный уполномоченными лицами.

03.07.2006 между управлением образования (заказчик) и ООО "Внешторгресурс" (подрядчик) на основании протокола заседания конкурсной комиссии от 16.06.2006 заключен договор подряда на выполнение ремонтно-строительных работ в помещениях заказчика согласно смете. По условиям договора подрядчик не наделен правом привлечения субподрядной организации.

Поскольку ООО "Внешторгресурс" в нарушение условий договора привлекло субподрядную организацию ООО "Ардо", суд сделал вывод о недействительности договора субподряда в силу его ничтожности и об отсутствии оснований для взыскания задолженности по оплате работ по недействительному договору.

Довод истца о том, что поскольку договором подряда не установлена обязанность ответчика выполнить работу лично, поэтому сторонами заключен договор субподряда, что не противоречит ст. 706 ГК РФ, является ошибочным.
Сторонами договором подряда согласовано условие, согласно которому заказчик обладает решающим голосом при выборе и замене генерального подрядчика.

Договор субподряда заключен с нарушением требований ст. ст. 9 и 29 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (в редакции от 31.12.2005).

Необоснованными являются доводы истца о нерассмотрении судом обстоятельств, связанных с фактом перечисления генеральным подрядчиком субподрядчику денежных средств в качестве авансовых платежей, о выполнении истцом требований ст. 753 ГК РФ, поскольку требование о взыскании неосновательного обогащения им заявлено не было.

ФАС округа оставил судебные акты без изменения.
Если из договора следует, что по требованию генподрядчика субподрядчик обязуется устранить за свой счет недостатки и дефекты, выявленные в процессе выполнения работ или в период их приемки, а также в течение гарантийного срока, и не предусмотрена возможность генподрядчика требовать возмещения расходов на устранение недостатков по причине выполнения субподрядчиком работ ненадлежащего качества, то у генподрядчика отсутствует право предъявления к взысканию расходов на устранение недостатков силами привлеченного третьего лица (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 04.05.2009 N Ф03-1705/2009).

ОАО "Сахалин-Инжиниринг" обратилось к ООО "Строй-Люкс" с иском о взыскании убытков в размере 3 063 034 руб., причиненных ненадлежащим исполнением договора строительного подряда.

Решением суда иск удовлетворен частично: взыскано 2 788 882 руб. убытков, в удовлетворении остальной части отказано. Апелляционный суд решение изменил: взыскал убытки в сумме 1 788 882 руб., в остальной части иска отказал. При этом суд исходил из вины обеих сторон в возникших убытках, в результате чего пришел к выводу о возложении ответственности на основании п. 1 ст. 750 ГК РФ как на истца, так и на ответчика. ФАС округа постановление апелляционной инстанции отменил, дело направил на новое рассмотрение, поскольку возникшим правоотношениям не дана оценка с учетом положений п. 1 ст. 723 ГК РФ, исходя из того, что в договоре, заключенном сторонами, отсутствует право генподрядчика устранить недостатки в подрядных работах своими силами или поручить это третьим лицам.

При новом рассмотрении апелляционный суд решение отменил, в иске отказал. Истец указывает, что судом не принято во внимание, что истребуемые истцом убытки рассчитаны не как стоимость расходов по устранению недостатков работы ответчиком, а как сумма затрат истца на выполнение работ по монтажу фасада в части превышения стоимости работ, предусмотренных договором с ответчиком, поэтому положения п. 1 ст. 723 ГК РФ неприменимы в данном случае.

12.04.2005 между отделением Пенсионного фонда РФ (заказчик) и ОАО "Сахалин-Инжиниринг" (генеральный подрядчик) заключен государственный контракт на строительство административного здания. 15.08.2006 между ОАО "Сахалин-Инжиниринг" (генподрядчик) и ООО "Строй-Люкс" (субподрядчик) заключен договор, согласно которому субподрядчик принимает на себя выполнение комплекса работ по монтажу системы навесного вентилируемого фасада с облицовкой из алюминиевых композитных панелей на объекте в объеме, определенном локальным ресурсным сметным расчетом, а также дополнениями к договору. Комплекс работ включает в себя приобретение, поставку и монтаж системы навесного вентилируемого фасада, а также монтаж витражей из материалов генподрядчика.

Договором определены дата начала работ - 20.08.2006 при условии подписания подрядчиком акта о завершении предшествующих работ и дата окончания работ - до 30.11.2006, а также стоимость работ в сумме 7 335 231 руб. Дополнительным соглашением от 27.11.2006 стороны изменили условия о стоимости работ, согласовав ее в сумме 8 698 949 руб., а также срок окончания работ - 05.03.2007.

Неоднократно устанавливая срок для исправления недостатков выполненной работы - 20.08.2007, 27.09.2007, что следует из протоколов технических совещаний от 12.07.2007, от 02.08.2007 с участием представителей заказчика, истца и ответчика, 23.08.2007 ОАО "Сахалин-Инжиниринг" уведомило ООО "Строй-Люкс" о расторжении договора подряда в одностороннем порядке с 21.08.2007 и 27.08.2007 заключило договор субподряда с ООО "Госстрой".

ОАО "Сахалин-Инжиниринг" считает, что понесло убытки в результате ненадлежащего исполнения договора со стороны ООО "Строй-Люкс". При этом понесенные убытки истец просит взыскать в силу привлечения третьего лица для производства работ на объекте и исправления недостатков вместо ответчика.

Под убытками в соответствии со ст. 15 ГК РФ понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

В силу ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
В соответствии с п. 1 ст. 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (ст. 397).

Согласно рекомендациям, изложенным в п. 16 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", заказчик может устранить брак в подрядных работах своими силами или поручить это третьим лицам, если такое условие прямо предусмотрено в договоре строительного подряда.
Суд апелляционной инстанции установил, что из договора следует, что по требованию генподрядчика субподрядчик обязался устранить за свой счет недостатки и дефекты, выявленные в процессе выполнения работ или в период их приемки, а также в течение гарантийного срока. Поскольку договором не предусмотрена возможность истца требовать возмещения своих расходов на устранение недостатков по причине выполнения ответчиком работ ненадлежащего качества, то у ОАО "Сахалин-Инжиниринг" отсутствует право предъявления к взысканию понесенных расходов на устранение недостатков силами привлеченного третьего лица.

Кроме того, суд принял во внимание, что протоколом технического совещания от 02.08.2007 срок для устранения недостатков ответчику установлен до 27.09.2007, тогда как соглашение о расторжении договора направлено 23.08.2007, то есть до истечения срока, установленного для устранения недостатков в работе.

ФАС округа оставил постановление апелляционной инстанции без изменения. Суд отказал в иске об обязании подрядчика безвозмездно устранить недостатки выполненных работ, так как по смыслу ст. ст. 724, 756 ГК РФ такие требования могут быть предъявлены в случае обнаружения заказчиком скрытых недостатков, тогда как недостатки, на которые ссылается истец, таковыми не являются (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 10.04.2009 N Ф03-1250/2009).

ФГУП "44 электрическая сеть Военно-Морского Флота" Минобороны РФ обратилось с иском об обязании ООО "СтройЛайн" безвозмездно устранить недостатки выполненных работ путем демонтажа опор линии электропередачи и уборки строительного мусора.

Решением суда в иске отказано в связи с тем, что истец не доказал ненадлежащее выполнение ответчиком работ, принятых истцом без замечаний по качеству и объему, и недостатки, которые он требует безвозмездно устранить, являются явными и могли быть выявлены при приемке работ, поэтому в силу ст. 720 ГК РФ он не вправе на них ссылаться.
Истец ссылается на то, что в соответствии со ст. ст. 720, 723, 724, 756 ГК РФ заказчик вправе требовать устранения подрядчиком обнаруженных дефектов выполненных работ по договору строительного подряда в течение 5 лет со дня передачи результата работы. Факт неполного выполнения ответчиком работ подтверждается актом обследования.

22.06.2005 ФГУП "44 ЭС ВМФ" (заказчик) и ООО "СтройЛайн" (подрядчик) заключили договор, по которому подрядчик по заданию заказчика выполняет работы по окончанию работ капитального ремонта участков ВЛЭП 35 кВт, в том числе ОТП 246-ОТП-251, а заказчик принимает и оплачивает выполненные работы.

Договором предусмотрено, что содержание и объем работ определяются на основании смет, являющихся неотъемлемой его частью, и согласно локальной смете включают в себя демонтаж опор линии электропередачи. Срок окончания работ - 30.06.2006, их приемка оформляется актом формы КС-2.
В соответствии с п. 1 ст. 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые его делают непригодным для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Суд не установил отступлений ответчика от договора при выполнении работ. Согласно п. 1 ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом заказчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.
Акт выполненных работ от сентября 2005 г., в том числе в части демонтажа опор, подписан истцом без замечаний по их качеству и объему. В то же время суд установил, что недостатки выполненных работ, на наличие которых указывает истец, являются явными и могли быть выявлены при обычном способе их приемки, что в силу п. 3 ст. 720 ГК РФ лишает его права на них ссылаться.

Акты проверки состояния ВЛ-35 кВ от 23.07.2008 и фактического состояния участка старой ВЛ-35 кВ оп. N 55 (бывшая ОТП 246) - ОТП 250, которыми зафиксированы недостатки выполненных работ и наличие требующих демонтажа опор, составлены истцом без участия ответчика и после приемки результата работ без замечаний, в связи с чем не приняты судом в качестве доказательств ненадлежащего исполнения ответчиком договорных обязательств.

Довод истца о наличии у заказчика права предъявления требований, связанных с ненадлежащим качеством работ, выявленным после их приемки, в сроки, предусмотренные ст. ст. 724, 756 ГК РФ, суд отклонил, так как по смыслу данных норм такие требования могут быть предъявлены в случае обнаружения заказчиком скрытых недостатков, тогда как недостатки, на которые ссылается истец, таковыми не являются.

ФАС округа оставил решение суда первой инстанции без изменения.
Итак, в целом анализ арбитражной практики по рассмотрению споров по строительному подряду показывает, что разногласия в основном возникают по причине неграмотного составления договорных отношений. Последствиями такого неквалифицированного оформления могут воспользоваться как контролирующие органы, привлекая субъекта к налоговой ответственности, так и недобросовестные контрагенты, взыскивая убытки с организации или, наоборот, уходя от договорной ответственности.

3.2. Предложения по совершенствованию законодательства, регулирующего отношения по договору строительного подряда

Необходимо разделить признаки договора строительного подряда на общие и специальные. К общим признакам относятся признаки, присущие любому предпринимательскому договору. Специальные признаки договора – это особенности, выделяющие договор строительного подряда из ряда других подвидов договоров подряда. Проанализировав действующее законодательство, можно выдвинуть три специальных признака договора. Во-первых, особый характер работ, выражающийся в двух критериях - вид работ (строительно-монтажные) и направленность работ на определенный результат (строительство или реконструкцию всего или части объекта); во-вторых, обусловленность предмета договора технической документацией, которая является предпосылкой для заключения и исполнения договора; в-третьих, большой объем участия в исполнении договора со стороны заказчика, а также участия, выражающегося в действиях, предваряющих заключение договора. Правовой целью договора является возникновение у заказчика прав на объект. Но из-за пробелов в вещно-правовом регулировании отношений по строительству говорить о правовой цели рано. В связи с этим формулируется фактическая цель договора – это создание объекта путем его нового строительства или реконструкции.

Выявленные особенности строительного подряда позволяют отграничить его от смежных обязательств. В частности объем участия заказчика в исполнении договора позволяет отграничить строительный подряд от поставки. Отличие подрядных работ от услуг усматривается в изначальной направленности работ на материальный результат и в цели договора строительного подряда. Учитывая, что капитальный ремонт может производиться в рамках правил о строительном подряде, автор предлагает ряд критериев отграничения капитального ремонта от текущего (срок, вид и цель работ).

Отдельный предмет регулирования, значимость объектов строительства и защита интересов государства и общества в ходе строительства обуславливают выделение строительного законодательства в отдельную комплексную отрасль законодательства.

По результатам анализа гражданского законодательства можно выделить понятие и характерные черты правил о строительном подряде - это большое количество факультативных норм и преобладание императивных норм. Дальнейшее развитие гражданского законодательства должно происходить путем принятия рекомендательных актов.

Необходимость рассмотрения в данной работе публичного законодательства связана с влиянием данной составляющей строительного законодательства на отношения по строительному подряду. В частности, путем прямого ограничения прав и обязанностей сторон договора либо путем косвенного ограничения прав и обязанностей сторон через установление публично-правовых обязанностей стороны (сторон) по договору. Так, публичное законодательство содержит, во-первых, нормы, регулирующие отношения сторон по договору, во-вторых, положения, обуславливающие возможность начала или продолжения производства работ по договору. Кроме того, юридические основания для применения норм публичного законодательства в гражданско-правовых отношениях предусматриваются самим Гражданским кодексом РФ.

Можно выявить ряд недостатков правового регулирования соответствующих отношений в области строительства: большое количество норм, разбросанных по различным правовым актам, их многоуровневый характер и обособленность, в связи с этим дублирование и противоречие норм; несоблюдение баланса публичных и частных интересов; отсутствие ряда правовых актов, принятие которых предусмотрено Градостроительным кодексом РФ; постоянно продолжающийся процесс реформирования строительного законодательства в отсутствие единой концепции его реформирования.

Совокупность норм и правил в строительстве на данный момент находится на стадии реформирования. До сих пор не принято большое количество технических регламентов во исполнение Федерального закона «О техническом регулировании», и не развито применение стандартизации. По результатам анализа Закона о техническом регулировании отмечаются следующие недостатки: 1) отсутствие пределов технического регулирования; 2) отсылочный характер многих норм указанного Закона и не принятие актов, предусмотренных данным законом; 3) возведение технических регламентов, которые должны регулировать многие вопросы, на уровень закона; 4) проблемы применения СНиП в настоящее время. К примеру, противоречивые и не всегда соответствующие закону указания Госстроя по поводу применения технических норм.

Технические нормы являются правовыми. Вышеизложенные недостатки строительного законодательства позволяют сделать вывод о том, что строительному законодательству необходим системный правовой акт. Более того, в работе обосновывается, что действующий Градостроительный кодекс РФ не может быть признан системным (кодифицирующим) актом строительного законодательства.

Также предлагается содержание договора изучать с позиции существенных и несущественных условий договора как условий, соответственно влияющих и не влияющих на формирование и существо обязательства (Красавчиков О.А.). В работе поддерживается подход, согласно которому положения, предусмотренные диспозитивными нормами, преобразуются в условия договора по соглашению сторон. В отношении императивных норм автором предлагается разделять императивные нормы на нормы, регламентирующие отношения сторон по договору и устанавливающие требования к самому договору и его содержанию.

Также  предлагается разделять все несущественные условия договора на три группы условий, образующих соответственно обязанности заказчика, подрядчика, заказчика и (или) подрядчика.

В качестве условий первой группы рассматриваются порядок оплаты работ, создание необходимых условий для выполнения работ. По результатам анализа обязанности заказчика по контролю выявляются его способы и виды, которые предлагается закрепить в законе о строительстве.

К условию второй группы относится устранение недостатков, возникших не по вине подрядчика, страхование и выполнение работ по этапам. В законодательстве отсутствует определение этап работ по строительному подряду.

Это приводит к возникновению проблем, связанных с формированием и толкованием указанного условия договора.

К третьей группе условий относятся обеспечение материалами, оборудованием и сотрудничество. В законе отсутствует определение сотрудничества, что является значительным пробелом. Его отсутствие затрудняет отграничение указанного условия от условия о создании необходимых условий для выполнения работ и препятствует применению в конкретных отношениях правовой нормы о сотрудничестве.

Особое внимание необходимо уделить условию о сдаче-приемке работ. По поводу сдачи-приемки можно дать следующие рекомендации:

1) приемка работ подтверждает исполнение договора и соответственно олицетворяет сущность сдачи-приемки работ;

2) необходимо исключить применение акта формы №КС-14.

По результатам анализа позиции Президиума ВАС РФ относительно оспаривания результата сдачи-приемки работ, сформулированной в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. №51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», можно сделать вывод, что данная позиция не соответствует закону. Предлагается новая редакция данных указаний Президиума ВАС РФ: Пункт 12. «Заказчик вправе представить суду возражения по объему и стоимости работ, указанным в акте сдачи-приемки работ только в случаях, если данные показатели не соответствуют договору, например по причине выполнения дополнительных работ, проведение которых не было согласовано с заказчиком, либо по причине завышения расценок по работам». Пункт 14. «Заказчик не лишен права представлять суду свои возражения в срок, установленный законом для таких заявления, по качеству работ, принятых им по акту, в случае обнаружения им скрытых недостатков». Обосновывается, что позиция Президиума ВАС РФ, изложенная в п.12, 14 Обзора Президиума, с учетом предлагаемых корректировок, должна применяться и к одностороннему акту.

Отказ от приемки по правилам п.6 ст.753 ГК РФ отличается по своим основаниям и последствиям совершения от иных отказов от приемки работ. Наличие возможности злоупотребления своим правом заказчиком обязать сторону, отказавшуюся от подписания акта представлять свои возражения в установленный срок и установить последствия не представления таких возражений.

С вопросом о сдаче-приемке работ тесно связан другой вопрос: о правах на объект строительства. Т.е. необходимо учитывать фактическую и юридическую связь объекта с землей. В гражданском законодательстве не проводится различия между объектом строительства и результатом выполненной работы, но в теории и на практике зачастую по-разному понимают статус объекта строительства. Поэтому предлагается термин «объект строительства» применять до начала окончательной сдачи-приемки работ, а термины «результат выполненной работы» или «объект законченного строительства» - после начала сдачи-приемки работ.

Заключение

В ходе исследования комплексный анализ признаков договора строительного подряда позволяет определить данный договор как гражданско-правовой, разновидность договора подряда, в соответствии с которым подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Особенность договора строительного подряда заключается в том, что данный договор может быть классифицирован по различным основаниям, в числе которых: характер выполняемых работ (например, договоры на выполнение строительно-монтажных работ, договоры на выполнение пусконаладочных работ и др.); система построения договорных связей (например, прямой договор, договор генерального строительного подряда и др.); цель, которую преследует заказчик (например, договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений и др.).

Изменения, произошедшие в социально-экономическом строе нашей страны, внесли соответствующие коррективы в законодательство, регулирующее взаимоотношения между заказчиками строящихся (реконструируемых) объектов и подрядчиками, выполняющими соответствующие работы. Все вышеизложенное указывает на необходимость рассмотрения правового регулирования договора строительного подряда.

Специфика правового регулирования отношений в сфере строительства, нашедшая отражение в указанных выше актах, определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. В сравнении с прежними временами количество нормативных норм уменьшилось и сторонам предоставлена несколько большая свобода.

Выявление существенных условий договора строительного подряда необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. Существенными условиями данного договора являются условия о предмете, цене и сроке договора. Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем документ составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами договора – подрядчиком и заказчиком. Участие третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика не исключается, но тогда в данном случае становится значимой система генерального подряда, приводящая к тому, что на стороне подрядчика в выполнении строительно-монтажных работ могут выступать субподрядчики.

Рассмотрение элементов и выявление существенных условий договора строительного подряда позволяет определить предпосылки заключения, изменения и прекращения данного договора, чему посвящается следующий параграф.

В основе заключения договора строительного подряда лежат различные индивидуальные гражданско-правовые, административные и иные акты, влияющие на существенные условия договора, права и обязанности подрядчика и заказчика. Анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие способы заключения договора строительного подряда: общий, заключающийся в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов; на основе обязанности заключить гражданско-правовой договор. Договор строительного подряда, как и любой гражданско-правовой договор, может изменяться и расторгаться по установленным законом и соглашением сторон основаниям и в предусмотренном порядке. Изменение объекта и цены, безусловно, влияющее на права и обязанности сторон, более распространено на практике, чем иные случаи.

Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным из всех, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует значительных дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации. Нарушение условий договора строительного подряда является достаточно распространенным явлением, о чем свидетельствует тот факт, что в судах, в основном, арбитражных, очень часто рассматриваются именно дела по искам из договора строительного подряда. Установление жестких правил об ответственности сторон по договору строительного подряда создает определенные гарантии интересов как заказчика, так и подрядчика.

По договору строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика подразделяются на несколько больших групп: возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; предусмотренные нормами гражданского законодательства, регулирующими договорные отношения по строительному подряду; предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, регулирующими входящие в состав предмета гражданского права имущественные и организационные отношения, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительства; предусмотренные заключенным договором строительного подряда. Для договора строительного подряда вопрос об ответственности сторон, является наиболее актуальным из всех, поскольку в случае постройки здания с существенными недостатками, их устранение достаточно затруднительно, требует значительных дополнительных затрат, не говоря уже о тех случаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации. Установление жестких правил об ответственности сторон по договору строительного подряда создает определенные гарантии интересов как заказчика, так и подрядчика.

Анализ судебной практики по рассмотрению споров по строительному подряду показывает, что разногласия в основном возникают по причине неграмотного составления договорных отношений. Последствиями такого неквалифицированного оформления могут воспользоваться как контролирующие органы, привлекая субъекта к налоговой ответственности, так и недобросовестные контрагенты, взыскивая убытки с организации или, наоборот, уходя от договорной ответственности.

В качестве совершенствования законодательства в сфере договора подряда предложено создать единый системный правовой акт.

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года // Российская газета. 1993. №237.
2. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. №190-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. №1.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. От 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. №32.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. От 26 января 1996 г. №14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. №5.
5. Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21 июля 2005 года №94-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2005. №30. Ст.3105
6. Постановление Правительства Российской Федерации «Об авансировании подрядных работ на объектах строительства для федеральных государственных нужд» от 22 июня 1994 г. №745 // Российская газета. 1994. №45
7. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с применением части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации» от 1.07.1996 г. // Российская газета. 1996. №28.
8. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24.01.2000 г. // Российская газета. 2001. №22.
9. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и прекращением договоров» от 05.05.1997 г. // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 1997. №7.
10. Абова Т.Е., Богуславская М.М., Кабалкина А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2011.
11. Гуев А.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2009.
12. Заяханов Г.М. Сдача-приемка работ по договору строительного подряда // Пробелы в российском законодательстве. 2009. №2.
13. Киндеева Е.А., Пискунова М.Г. Недвижимость: права и сделки (новые правила оформления, государственная регистрация, образцы документов). М., 2011.
14. Козлова Н.В. Договор возмездного оказания правовых услуг // Законодательство, 2012, №3.
15. Макаров О.В. Законодательство и правовые аспекты современного жилищно-гражданского строительства. Вопросы правоприменения. М., 2011.
16. Макаров О.В. Гражданско-правовой режим предпринимательской деятельности в строительстве. – М.: Статут, 2003.
17. Макаров О.В. Гражданско-правовая организация строительного комплекса Российской Федерации. – СПб: Лань, 2005.
18. Малова Н.А. «Договор-невидимка» получил место в законе // ЮРИСТ, 2006, №6.
19. Меркулов О.В. Гражданско-правовой договор в механизме регулирования товарно-денежных отношений. – М.: Юристъ, 2007.
20. Мокров С.Н. Договор строительного подряда. – М.: Волтерс Клувер, 2007.
21. Покровский И.А. Проблемы строительного подряда. – М.: Волтерс Клувер, 2006.
22. Покровский И.А. Проблемы законодательства в обязательственном праве. – М.: Юристъ, 2006.
23. Пухан И.В. Обязательственное право. – СПб: Лань, 2004.
24. Ринг М.П. Договор строительного подряда. –М.: Статут, 2006.
25. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. – М.: Волтерс Клувер, 2007.
26. Романец Ю.В. Разграничение договоров подряда и купли-продажи // Законодательство, 2006, №9.
27. Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010.
28. Суханов Е.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2006.
29. Суханов Е.А. Гражданское право. М., 2006.

[1] Киндеева Е.А., Пискунова М.Г. Недвижимость: права и сделки (новые правила оформления, государственная регистрация, образцы документов). М., 2011. С.18.

[2] Абова Т.Е., Богуславская М.М., Кабалкина А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2011. С.109.

[3] Суханов Е.А. Гражданское право. М., 2006. С.192.

[4] Садиков О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2010. С.120.

[5] Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010. С.360.

[6] Там же. С.389.

[7] Собрание законодательства Российской Федерации, 1999, №9, ст.1096.

[8] Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010. С.387.

[9] Романец Ю.В. Разграничение договоров подряда и купли-продажи // Законодательство, 2006, №9. С.14.

[10] Козлова Н.В. Договор возмездного оказания правовых услуг // Законодательство, 2012, №3. С.13.

[11] Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010. С.359.

[12]  Малова Н.А. «Договор-невидимка» получил место в законе // ЮРИСТ, 2006, №6. С.8.

[13] Российская газета, 2001, №22.

[14] Суханов Е.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2006. С.189.

[15] Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24 января 2000 года // Российская газета, 2001, №22.

[16] Собрание законодательства Российской Федерации, 2005, №30, ст.3105.

[17] Там же.

[18] Суханов Е.А. Гражданское право. М., 2006. С.200.

[19] Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24 января 2000 года // Российская газета, 2001, №22.

[20] Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010. С.392.

[21] Гуев А.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2009. С.683.

[22] Суханов Е.А. Гражданское право. М., 2006. С.204.

[23] Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010. С.397.

[24] Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, №31, ст.3823.

[25] Абова Т.Е., Богуславская М.М., Кабалкина А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2011. С.124.

[26] Российская газета, 1996, №28.

[27] Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010. С.394.

[28] Лозина Ю.А. Понятие хозяйственных связей и виды договоров, используемых в системе капитального строительства жилья // Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, 2006, №6. С.18.

[29] Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, №5, ст.410.

[30] Лозина Ю.А. Понятие хозяйственных связей и виды договоров, используемых в системе капитального строительства жилья // Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, 2006, №6. С.19.

[31] Макаров О.В. Законодательство и правовые аспекты современного жилищно-гражданского строительства. Вопросы правоприменения. М., 2011. С.20.

[32] Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010. С.396.

[33] Абова Т.Е., Богуславская М.М., Кабалкина А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2011. С.138.

[34] Гуев А.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2009. С.687.

[35] Гуев А.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2009. С.690.

[36] Абова Т.Е., Богуславская М.М., Кабалкина А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2011. С.140.

[37] Гуев А.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2009. С.690.

[38] Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2010. С.402.

[39] Суханов Е.А. Гражданское право. М., 2006. С.250.