Договор оказания ритуальных услуг


Содержание

Введение

ГЛАВА 1. Общая характеристика договора оказания возмездных услуг

1.1 Понятие обязательств по оказанию услуг

1.2 Понятие и сущность ритуальных услуг

1.3 Правовое регулирование ритуальных услуг

ГЛАВА 2. Содержание договора возмездного оказания ритуальных услуг

2.1 Предмет договора оказания ритуальных услуг

2.2 Права и обязанности исполнителя

2.3 Права и обязанности заказчика

ГЛАВА 3. Проблемы правового регулирования оказания ритуальных услуг

3.1 Разграничение медицинских и ритуальных услуг

3.2 Правила оказания ритуальных услуг и продажи товаров ритуального назначения

3.3 Разработка рекомендаций по совершенствованию правового регулирования договора оказания ритуальных услуг

Заключение

Список литературы

Приложение

Введение

Актуальность и значимость темы исследования обусловливается тем, что деятельность по оказанию ритуальных услуг изучена в науке гражданского права недостаточно. Фактически остаются неразработанными вопросы о правовой природе и понятии ритуальной услуги, ее отграничения от иных видов услуг и работ, связанных с погребением. Открытым остается вопрос о сторонах договора на оказание ритуальных услуг и его предмете.

Таким образом, актуальность темы настоящей работы обусловлена необходимостью научного осмысления понятия «ритуальная услуга» и вопросов гражданско-правового регулирования деятельности по оказанию ритуальных услуг в современных условиях, с учетом исторически изменившихся условий социально-экономического развития российского общества и государства.

Отношения, возникающие из договора на оказание ритуальных услуг, в недостаточной степени изучены цивилистической наукой. С одной стороны, это обусловлено сравнительно коротким временным интервалом существования этого вида деятельности на новых принципах (в современном понимании с середины девяностых годов XX века), с другой – акцентированием внимания исследователей сферы ритуальных услуг в основном на административно-правовом, социально-правовом и этическом аспектах[1].

Характеризуя состояние научной разработанности проблемы гражданско-правового регулирования деятельности по оказанию ритуальных услуг в России, необходимо отметить, что она является до настоящего времени практически неразработанной. В настоящее время имеются лишь отдельные научные статьи и публикации, посвященные исследуемым вопросам.

Целью данной работы является комплексный анализ юридической природы и особенностей ритуальной услуги, а также разработка предложений по совершенствованию законодательства в рассматриваемой сфере.

Цель исследования предполагает необходимость постановки и решения следующих задач:

- изучить эволюционные процессы становления и развития деятельности по оказанию ритуальных услуг;

- сформулировать авторское понятие договора на оказание ритуальных услуг, выявить и раскрыть его содержание;

- определить конструкцию договора на оказание ритуальных услуг;

- изучить проблемы правового регулирования оказания ритуальных услуг;

- разработать предложения по совершенствованию законодательства в сфере оказания ритуальных услуг.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при оказании ритуальных услуг.

Предметом исследования являются нормы гражданского и иных отраслей национального законодательства, регулирующих обязательства по оказанию ритуальных услуг, а также договорная практика участников исследуемых правоотношений.

Научную основу исследования составляют работы таких ученых, как: С.С. Алексеев, В.К. Андреев, Н.А. Баринов, В.А. Белов, М.И. Брагинский, С.Н. Братусь, С.Э. Жилинский, О.С. Иоффе, В.А. Кабатов, Н.М. Коршунов, В.В. Лаптев, М.Н. Малеина, А.В. Малько, В.В. Меркулов, А.А. Мохов, А.П. Сергеев, Ю.Д. Сергеев, Л.К. Терещенко, Ю.К. Толстой, П.М. Филиппов, Е.Г. Шаблова, А.Е. Шерстобитов, Г.Ф., Шершеневич, В.Ф. Яковлев, К.Б. Ярошенко и другие. 

В работе использованы нормы международного права, законодательство Российской Федерации и субъектов Российской Федерации по вопросам похоронного дела и оказания ритуальных услуг, акты органов местного самоуправления.

Методологической основой исследования выступают как общие, так и частные научные методы познания: общенаучный, исторический, системного анализа, комплексный, лингвистический, прогнозирования, моделирования, сравнительно-правовой, формально-логический и другие.

Для достижения целей и выполнения задач дипломного исследования была определена следующая структурно-логическая схема. Работа состоит из трех глав, заключения и списка литературы.

В первой главе исследуются общие теоретические вопросы договора оказания возмездных услуг и рассматривается особенность ритуальных услуг и их правовое регулирование.

Во второй главе анализируется договор оказания ритуальных услуг.

В третьей главе отмечаются проблемы правового регулирования оказания ритуальных услуг и предложения по их устранению.

ГЛАВА 1. Общая характеристика договора оказания возмездных услуг

1.1 Понятие обязательств по оказанию услуг

Обязательства по оказанию услуг входят в группу договорных обязательств. К данным обязательствам относятся: перевозка, транспортная экспедиция, заем и кредит, факторинг, банковский счет, банковский вклад, а также безналичные расчеты, хранение, страхование, поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление имуществом, возмездное оказание иных услуг.

Общими признаками, объединяющими все договорные обязательства об оказании услуг, являются:

- во-первых, особенности объекта обязательства - услуги нематериального характера;

- во-вторых, специфика связи услуги с личностью услугодателя.

Указанные особенности можно проиллюстрировать на примере различий обязательств об оказании услуг и обязательств подрядного типа. Основным отличием обязательств об оказании услуг от обязательств подрядного типа является результат осуществляемой услугодателем деятельности. Если в обязательствах подрядного типа результат выполненных работ всегда имеет овеществленную форму, то в обязательствах об оказании услуг результат деятельности исполнителя не имеет вещественного содержания. Следовательно, услуги, предоставляемые должником кредитору, носят нематериальный характер.

В римском праве обязательство об оказании услуг именовалось locatio-conductio operarum и делилось на предоставление за плату физического труда и предоставление духовной деятельности. В российской дореволюционной цивилистике выделение обязательств об оказании услуг по общему правилу не проводилось. Так, Г.Ф.Шершеневич, давая классификацию договоров по их цели, выделял договоры о предоставлении пользования чужими услугами. К ним он относил личный наем, возмездное оказание услуг, перевозку, доверенность, комиссию, поклажу, товарищество[2].

Как отмечает Суханов Е.А. «в юридической литературе советского периода большая группа ученых обосновывала необходимость выделения в системе гражданско-правовых обязательств особого, самостоятельного обязательства об оказании услуг. При этом отсутствовало единство мнений о правовой природе этих обязательств и их видах. Основываясь на нематериальном характере услуги, Е.Д.Шешенин сделал вывод, что предметом подрядных договоров являются результаты, воплощающиеся в товарах (вещах), а предметом договоров, порождающих обязательства по оказанию услуг, - результаты деятельности, не существующие отдельно от исполнителей и не являющиеся вещами. В любом возмездном договоре можно усматривать услугу одного контрагента и вознаграждение за нее со стороны другого. М.И.Брагинский предложил деление договоров на договоры по производству работ и договоры услуг, относя к последнему виду поставку, снабжение энергией и газом и т.д. Другие ученые полагали, что для выделения самостоятельного договора об оказании услуг нет оснований»[3].

Действующее законодательство проводит различия между овеществленными услугами, являющимися объектом обязательств подрядного типа, и нематериальными услугами, выступающими объектом обязательств об оказании услуг. Ведь согласно ст. 783 ГК общие положения о подряде и положения о бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. 779-782 ГК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Кроме того, следует заметить, что нематериальная услуга неотделима от личности услугодателя, так как потребляется услугополучателем в процессе ее оказания, т.е. самой деятельности услугодателя. В отличие от этого в подрядных отношениях сам смысл обязательства состоит в том, чтобы передать полученный вещественный результат заказчику.

Термин «услуги» вви­ду их распространенности и большой практической значимости используется в ГК и других актах гражданского законодательства многократно: услуги названы в ст. 128 ГК в числе основных объек­тов гражданского права, об оказании услуг говорится во многих других статьях ГК, относящихся к различным его институтам, преж­де всего договорным обязательствам. В ГК впервые в отечественном гражданском законодательстве даны общие правила о договоре воз­мездного оказания услуг, содержащиеся в гл. 39 ГК (ст. 779-783). Нормы этой главы определяют сферу применения данного договора и его основные правовые особенности.

В широком смысле под оказанием услуг может пониматься раз­нообразная деятельность, которая создает необходимый обществу полезный имущественный или иной результат и является предметом различных договоров1. Однако в этом случае правовое регулирование не будет отражать особенности отдельных гражданско-правовых договоров, на основании которых оказываются услуги. Действующее законодательство и прежде всего ГК ограничивает сферу договоров о возмездном оказании услуг в двух отношениях:

- во-первых, в п. 1 ст. 779 ГК предмет договора возмездного ока­зания услуг характеризуется как совершение определенных дейст­вий или осуществление определенной деятельности. Таким образом, оказание услуг не ведет к возникновению вещного права, как при купле-продаже или дарении, не создает нового материального объ­екта, что имеет место в подрядных договорах, и не порождает вре­менное право пользования, как в договоре аренды. Одновременно в ГК обрисованы главные сферы оказания услуг: это услуги связи, медицинские, аудиторские, консультационные, информационные, по обучению, туризму и иные. Разнообразие услуг не позволяет дать их закрытый перечень, их круг постоянно расширяется;

- во-вторых, в п. 2 ст. 779 ГК посредством отсылки к главам Ко­декса перечислены договоры, которые содержат определенные эле­менты оказания услуг, однако имеют иную юридическую суть и под действие норм гл. 39 ГК не подпадают. Это договоры подряда, пере­возки, транспортной экспедиции, банковского вклада и счета, расче­ты, хранения, договоры о представительстве и доверительном управлении имуществом. В этом перечне отсутствуют договоры займа, кредитования и страхования, которые ввиду их специфики также выходят за рамки договора о возмездном оказании услуг.

Ввиду разнообразия оказываемых возмездных услуг их регули­рование, даваемое в нормах гл. 39 ГК, является кратким и общим (всего 4 статьи) и содержит нормативное предписание, согласно которому общие положения о договоре подряда и положения о бы­товом подряде ГК применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит особенностям предмета договора оказания услуг. Ввиду близости отношений подряда и услуг это правило позволяет устранять пробелы в правовом регулировании оказываемых на практике услуг.

На основе норм ГК разработана и введена в действие система за­конов и постановлений Правительства РФ об отдельных видах ус­луг, отражающих особенности их оказания.

Заказчиками и исполнителями возмездных услуг выступают как граждане, так и юридические лица всех категорий. Однако некото­рые услуги оказываются только гражданам (медицинские, учебные, туристические). В этом случае отношения сторон приобретают по­требительский характер и подпадают под действие норм Закона о защите прав потребителей, что существенно усиливает правовую охрану интересов граждан.

Правовое регулирование возмездных услуг имеет ряд практиче­ски важных особенностей, которые отражают специфику предмета таких договорных отношений, а также интересы заказчиков услуг, которыми в большинстве случаев выступают граждане.

Когда оказанием услуг занимается коммерческая организация, дающая информацию о такой ее деятельности, договор возмездного оказания услуг приобретает характер публичного (ст. 426 ГК). Это означает, что услуги должны оказываться каждому обратившемуся, причем исполнитель не вправе оказывать предпочтение одному ли­цу перед другим в отношении заключения договора и его условий.

По общему правилу исполнитель услуг обязан оказывать предос­тавляемую услугу лично, если иное не оговорено в заключаемом договоре (ст. 780 ГК). Для многих видов услуг, предоставляемых гражданам (медицинских, учебных, консультационных), это правило имеет принципиальное значение. При возложении исполнения услуг на третье лицо действует общее правило об ответственности долж­ника за действия привлеченных им третьих лиц (ст. 403 ГК).

Особенности имеет также порядок прекращения договоров воз­мездного оказания услуг. Согласно п. 1 ст. 782 ГК заказчик вправе отказаться от исполнения договора при условии оплаты исполните­лю фактически понесенных им расходов, но не иных убытков. Ис­полнитель же в таких ситуациях обязан к полному возмещению за­казчику убытков, включая упущенную выгоду.

Наконец, необходимо учитывать, что во многих договорах воз­мездного оказания услуг достижение поставленной перед ними цели зависит от объективных обстоятельств, на которые исполнитель услуги не может в полной мере воздействовать (медицинские, учеб­ные, юридические услуги). Следствием является невозможность безусловного достижения того результата, ради которого заключает­ся договор. Это должно вести к определенному послаблению ответ­ственности исполнителя, разумеется, при условии проявления им должной квалификации и заботливости в ходе оказания услуги.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК).

Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, двусторонним и возмездным.

Сторонами данного договора выступают услугодатель, именуемый исполнителем, и услугополучатель, именуемый заказчиком. В ГК не содержится каких-либо ограничений относительно субъектного состава по договору возмездного оказания услуг, поэтому необходимо ориентироваться на общие правила участия граждан и юридических лиц в гражданском обороте.

Согласно ст. 783 ГК в отношении договора возмездного оказания услуг могут применяться нормы об общих положениях о подряде (ст. 702-729 ГК) и о бытовом подряде (ст. 730-739 ГК), если это не противоречит особенностям, отраженным в ст. 779-782 ГК, а также специфике предмета договора возмездного оказания услуг.

В связи с этим следует подчеркнуть, что в соответствии со ст. 780 ГК, поскольку иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично. Следовательно, по общему правилу в данном договоре, если стороны прямо не согласовали в нем обратное, не применяется принцип генерального подряда. Такой подход, как уже отмечалось ранее, связан с существованием неразрывной связи нематериальных услуг с личностью оказывающего их лица.

Вместе с тем специальная норма, которая регулирует вопрос об участии в исполнении работы нескольких лиц (ст. 707 ГК), в полной мере может распространяться на отношения сторон по договору возмездного оказания услуг. Так, если на стороне исполнителя выступают одновременно два или более лица, то при неделимости предмета обязательства они должны признаваться по отношению к заказчику солидарными должниками в отношении обязанности оказать ему соответствующую услугу и соответственно солидарными кредиторами в отношении права требовать принятия исполнения и его оплаты. Однако при делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, каждое из этих лиц приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику лишь в пределах своей доли.

Так же, как и в отношении подавляющего большинства возмездных гражданско-правовых договоров, единственным существенным условием договора возмездного оказания услуг является его предмет. При отсутствии в договоре возмездного оказания услуг условия о предмете или при недостижении сторонами соглашения о его предмете договор считается незаключенным.

Предметом договора возмездного оказания услуг является либо совершение исполнителем определенных действий (например, отправка и доставка корреспонденции, предоставление телефонных и других каналов при оказании услуг связи, выполнение операций и различных лечебно-профилактических процедур при оказании медицинских услуг и т.д.) либо осуществление им определенной деятельности (как-то: по анализу бухгалтерской и иной документации юридических лиц и составлению заключений в рамках оказания аудиторских услуг, по предоставлению специальных знаний и сведений при оказании соответственно консультационных, информационных услуг, а также услуг по обучению, по обеспечению проезда, проживания, питания, осуществлению экскурсий, походов и организации иных видов отдыха при туристическом обслуживании и т.д.). Таким образом, в качестве предмета исполнения по рассматриваемому договору выступает полученный заказчиком полезный эффект от совершения исполнителем определенных действий либо осуществления им определенной деятельности. Полезный эффект, полученный заказчиком по договору, носит нематериальный характер и в противоположность договору подряда никогда не выражается в появлении новой вещи или изменении (улучшении) потребительских свойств уже существующей.

В связи с тем, что предметом договора возмездного оказания услуг всегда выступает либо совершение исполнителем определенных действий, либо осуществление им определенной деятельности в отношении определенного заказчика, важнейшей его характеристикой является качество оказываемых услуг.

Требования к качеству предмета исполнения по договору возмездного оказания услуг определяются по тем же правилам, что и в договоре подряда. Согласно ст. 721 ГК качество оказанной исполнителем услуги, т.е. достигнутого им результата, должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к услугам соответствующего рода. Следовательно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат оказанной услуги должен в момент ее завершения в отношении заказчика обладать свойствами, указанными в самом договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями.

Законом, иными правовыми актами могут быть предусмотрены обязательные требования к качеству результата, полученного в результате оказанной по этому договору услуги. В этом случае исполнитель, действующий в качестве предпринимателя, обязан оказывать услуги, соблюдая указанные обязательные требования. Кроме того, исполнитель может принять на себя по договору обязанность по оказанию услуг, отвечающих требованиям к качеству, более высоким по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями.

Так же как и в договоре подряда, гарантии качества результата оказанной услуги можно подразделить на законные, т.е. предусмотренные законом, иными правовыми актами или обычаями делового оборота, и договорные, т.е. принятые на себя исполнителем в силу договора возмездного оказания услуг и предусмотренные в нем. Гарантии качества, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, распространяются на результат оказанной услуги в целом (ст. 722 ГК).

Оказание некоторых видов услуг может предполагать, что полученный заказчиком полезный эффект в пределах разумного срока должен сохраняться в соответствии с установленным в договоре способом его использования, а если такой способ использования договором не предусмотрен - для обычного способа использования результата услуги такого рода (законная гарантия). В качестве примера можно привести оказание услуг по обучению. Полученные в результате повышения квалификации знания, являющиеся одним из оснований для аттестации, например, государственных служащих, должны быть пригодными для использования в течение всего срока, на который они были аттестованы.

Кроме того, законом, иным правовым актом, договором возмездного оказания услуг или обычаями делового оборота для результата оказанной услуги может быть предусмотрен срок, в течение которого он должен соответствовать условиям договора о качестве, предусмотренным п. 1 ст. 721 ГК (гарантийный срок).

Правила определения цены оказанных по договору услуг устанавливаются п. 1 ст. 709 ГК. В договоре должна быть указана цена подлежащих оказанию услуг или способы ее определения. Однако при отсутствии в договоре возмездного оказания услуг таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК. Если объем и виды услуг, оказываемых заказчику, велики, то цена может быть определена путем составления сметы.

Еще одним важным условием договора возмездного оказания услуг является срок. В отношении этого условия в договоре возмездного оказания услуг также могут применяться правила о подряде. Согласно ст. 708 ГК в договоре возмездного оказания услуг должны указываться начальный и конечный сроки оказания услуги, а по соглашению сторон могут предусматриваться также и сроки завершения отдельных видов (этапов) услуг, т.е. промежуточные сроки. Изменение указанных в договоре возмездного оказания услуг начального, конечного и промежуточных сроков оказания услуг возможно в случаях и порядке, предусмотренных договором. Исполнитель по договору возмездного оказания услуг несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков оказания услуг, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором. При этом последствия просрочки исполнения, установленные п. 2 ст. 405 ГК, наступают при нарушении как конечного срока оказания услуги, так и иных установленных сроков*(8).

Видовое деление договоров возмездного оказания услуг может строиться по различным критериям. Согласно ст. 783 ГК наряду с общими положениями о подряде к договору возмездного оказания услуг применяются и положения о бытовом подряде, если заказчиком выступает гражданин-потребитель. Это дает основания для выделения в качестве его видов:

- во-первых, договора возмездного оказания бытовых услуг;

- во-вторых, договора возмездного оказания услуг в сфере предпринимательской деятельности.

Анализ п. 2 ст. 779 ГК, а также законодательства, регулирующего особенности возмездного оказания услуг, дает возможность также провести классификацию видов договора возмездного оказания услуг по сферам хозяйственной и социально-культурной деятельности. В ст. 779 ГК дается примерный перечень такого видового деления, включающий услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию и иные.

Основываясь на положениях ГК и ином законодательстве, регламентирующем возмездное оказание услуг, можно по указанному основанию выделить следующие их основные виды:

- услуги связи и информации;

- медицинские услуги и услуги социального характера;

- ветеринарные услуги;

- аудиторские услуги;

- правовые услуги;

- туристско-экскурсионные услуги;

- услуги по обучению;

- услуги в содействии занятости населения;

- услуги общественного питания;

- гостиничные услуги;

- коммунальные услуги;

- гигиенические услуги;

- ритуальные услуги;

- спортивно-оздоровительные и санаторно-курортные услуги;

- культурно-зрелищные услуги.

1.2 Понятие и сущность ритуальных услуг

Динамичный рост сферы услуг является одной из главных закономерностей развивающихся экономик и охватывает довольно широкий спектр видов и направлений человеческой деятельности, направленных на удовлетворение личных потребностей граждан, потребностей общества, предпринимателей, народного хозяйства в целом.

Начавшийся процесс построения в России гражданского общества, становления его отдельных институтов немыслим без соблюдения прав и законных интересов граждан, что требует учета наукой и национальным законодательством как достижений наших зарубежных партнеров, так и учета собственных обычаев, традиций и устоев.

Одной из древнейших сфер жизни человечества и общества, где во всем своем многообразии проявляется связь между нормами морали, религии, права, с одной стороны, и достижениями науки и техники, с другой, является сфера оказания ритуальных услуг.

Ритуально-похоронное дело является одной из социально значимых отраслей в сфере услуг и затрагивает интересы всего населения страны. Ежегодно в стране умирает более 1 млн. человек, в их похоронах участвуют десятки миллионов граждан.

В стране в настоящее время функционируют около 10 тыс. организаций различных организационно-правовых форм, предоставляющих ритуальные услуги. В них работают более 30 тыс. человек[4].

Ритуальные услуги впервые были прямо законодательно закреплены в ФЗ «О погребении и похоронном деле» в 1996 году и во второй части Гражданского кодекса РФ. В дальнейшем термин «ритуальные услуги» стал активно использоваться и в других федеральных и региональных законах, а также в ряде подзаконных актов.

Однако, несмотря на довольно широкое использование термина «ритуальная услуга», действующее законодательство не содержит легального определения данного понятия, а имеющийся в нормативных актах примерный перечень ритуальных услуг не позволяет их четко отграничить от подрядных и иных гражданско-правовых обязательств, что осложняет соответствующий вид деятельности и правоприменительную практику. Определение ритуальных услуг и терминов с ними связанных дается в ГОСТе Р 53107-2008 — «Услуги бытовые. Услуги ритуальные. Термины и определения», который вступил в силу с 1 января 2010 г. В данном документе описываются термины и определения, применяемые в сфере оказания ритуальных услуг на территории всей Российской Федерации.

19 мая 2009 года на первом заседании Экспертного совета при Федеральной антимонопольной службе (ФАС России) по развитию конкуренции на рынке похоронных услуг было внесено предложение о введении лицензирования ритуальных услуг. До 2002 г. ритуальные услуги лицензировались, и рынок был приблизительно сбалансирован.

Получение лицензии в тот период происходило после выполнения определенного набора требований, в частности:

- своё производство ритуальных принадлежностей: гробов, венков, покрывал, тапочек и другой ритуальной атрибутики или договор с таким производством.

- свой катафальный транспорт, предназначенный для перевозки умерших или договор с таким предприятием – автобазой.

- наличие помещений для стационарного приема заказов (магазинов или ритуальных бюро) + подготовленный персонал.

В некоторых регионах обязательным требованием было долевое участие местных органов власти в уставном капитале и получении прибыли от деятельности крупных ритуальных фирм.

В 2002 г. лицензирование ритуальных услуг было отменено.

Отмена лицензирования привела к развитию двух разнонаправленных ситуаций. Как положительная ситуация – стали развиваться небольшие производственные предприятия, фирмы и ПБОЮЛ, производившие ритуальную атрибутику более широкого спектра при снижении цены. Т.е. на этом рынке конкуренция на стадии производства привела к снижению относительных закупочных цен. И крупным ритуальным фирмам вместо содержания собственного производства стало выгоднее покупать у мелких производителей ритуальную продукцию с последующей продажей её конечному потребителю.

С другой стороны – эти же мелкие производители стали заниматься не только производством и продажей ритуальных принадлежностей крупным фирмам, но и создавать мелкие похоронные бюро, получив доступ на рынок ритуальных услуг к непосредственному потребителю. Но появился и негативный вектор в таком перераспределении финансовых потоков.

Во-первых:

- В нашей стране при отсутствии нормального рынка рекламы ритуальных услуг началось «разрывание заказчика на части» между разными ритуальными фирмами, как крупными, так и мелкими.

Во вторых:

- Это, соответственно, снизило долю на рынке для крупных городских служб, которые вынуждены были содержать производственные и офисные помещения, организованные в рынке с меньшей конкуренцией + отчисляли как акционерные общества часть прибыли в местные бюджеты. В совокупности это привело к снижению доходности в крупных фирмах практически до нуля и потери как их конкурентоспособности в таком «свободном» рынке.

Постановлением Государственной Думы РФ № 3216-5 ГД от 12.02.2010 г. был отклонен проект закона лицензирования в ритуальных услугах.

При этом комитет Государственной Думы по собственности, давая своё отрицательное заключение на предложение лицензировать ритуальные услуги, указал: «…на практике вступление такого закона в силу приведет к дополнительной монополизации соответствующих секторов рынка, повышению цен на услуги и снижению их качества». На этом фоне по всей стране активная позиция ФАС даёт четкий сигнал местным чиновникам: «хватит лоббировать интересы своих карманных фирм». Проявляется это в многочисленных предписаниях ФАС,  прокурорских постановлениях и судебных решениях, заставляющих местные органы исполнительной власти переводить нормативные акты в сфере ритуальных услуг на конкурентные рельсы.

Рассмотрим некоторые термины в ГОСТе Р 53107-2008 — «Услуги бытовые. Услуги ритуальные. Термины и определения».

Первый термин "ритуальные (похоронные) услуги" - результат непосредственного взаимодействия исполнителя и потребителя (заказчика), а также деятельности исполнителя по погребению (захоронению) тел (останков) умерших (погибших), проведению похорон, содержанию мест захоронений и сохранению памяти об умерших.

Заметим – здесь не идет речь о каких-то конкретных ритуальных услугах – копка могилы, кремация, производство или продажа гробов и т.д. Речь идет о некотором процессе описывающим любые действия двух сторон, в результате которой появляется какой-то результат.

Результатом «непосредственного взаимодействия исполнителя и потребителя» может быть и копка могилы, и продажа гроба, и продажа мелкой ритуальной атрибутики, вроде ручек на гробы или тапочек или комплекта заочного отпевания. Также может быть «результатом непосредственного взаимодействия» юридическая консультация родственников у адвоката по своим правам при неправомерных действиях на кладбищах или в пункте продажи гробов. Т.е. можно сделать вывод, что это слишком расплывчатое определение, которое не содержит конкретики.

В некоторых колониях заключенные начали производить ритуальные принадлежности – гробы, кресты, памятники и т.д. Понятно, что реализация этой продукции ориентирована на ритуальные фирмы.

Деятельность такой колонии попадает под определение нового ГОСТа «ритуальные услуги» - «взаимодействие исполнителя и потребителя».

Следующее определение «потребитель услуги (заказчик)»  - физическое или юридическое лицо, взявшее на себя обязанность по организации похорон. В случае отсутствия лиц, взявших на себя обязанности по организации похорон, она осуществляется специализированными службами по вопросам похоронного дела. В сельских поселениях, где отсутствуют специализированные службы по вопросам похоронного дела, такие функции исполняет лицо или группа лиц, назначаемые органом местного самоуправления.

«Исполнитель похоронной услуги»  - субъекты специализированной службы по вопросам похоронного дела: организации, предприятия независимо от организационно-правовой формы и индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность по похоронным услугам без образования юридического лица.

В сельских населенных пунктах, где отсутствует специализированная служба по вопросам похоронного дела, такие функции исполняет лицо или группа лиц, назначаемые органом местного самоуправления.

Получается, что по новому ГОСТу и исполнителем и потребителем являются одни и те же субъекты предпринимательства.

Следующее определение – «исполнитель волеизъявления умершего» - лица, указанные в его волеизъявлении, при их согласии взять на себя обязанность исполнить волеизъявление умершего.

В случае отсутствия в волеизъявлении умершего указания на исполнителей волеизъявления либо в случае их отказа от исполнения волеизъявления умершего оно осуществляется супругом, близкими родственниками, иными родственниками, законным представителем умершего. В случае их отсутствия или мотивированного отказа, оформленного в письменном виде - иным лицом, личность которого удостоверена в установленном порядке.

Обязанность взять на себя исполнить волеизъявление умершего, т.е. организовать похороны, это обязанность родственников. И сейчас эти функции берут на себя разные ритуальные фирмы и агентства.

Так вот, если кто-нибудь из родственников поручает «иному лицу» быть исполнителем волеизъявления по причине, например, плохого самочувствия (доверенность в простой письменной форме по ГК РФ), то это иное лицо и становится «главным родственником». А значит, сможет выбирать, где и в какой фирме или цеху купить гроб и другие принадлежности.

Такое специфическое действие, как услуга, знакомо человечеству и праву на протяжении тысячелетий. Столько же существуют и ритуальные услуги, зародившиеся на основе этических и религиозных норм, имеющихся убеждений народов о загробной жизни. Человечество веками накапливало и передавало свои знания, связанные с погребением следующим поколениям, что обеспечивало определенную стабильность в этой сфере.

С появлением и развитием зрелых государств, усилением роли права (законодательства) в жизни населения, ослабеванием влияния религии и церкви на умы граждан, острой потребностью в решении задач государства (например, в борьбе с преступностью, изобличении виновных и др.),  начинают появляться нормы, направленные на регламентацию похоронного дела в целом и оказания ритуальных услуг населению.

Кроме того, развитие науки и техники также оказало и продолжает оказывать заметное влияние на сферу ритуальных услуг, что не могло не сказаться на роли права в регулировании рассматриваемых отношений.

В Российской Федерации правовое регулирование ритуальных услуг зарождается в середине девяностых годов XX века в связи с появлением в ГК РФ терминов «услуга» и «ритуальная услуга», а также специального законодательного акта, регулирующего отдельные аспекты погребения и похоронного дела – ФЗ «О погребении и похоронном деле». До этого ритуальные услуги также оказывались, но их регулирования практически не осуществлялось, они были по существу за границами «правового поля». Отдельные вопросы, связанные с погребением, регулировались ведомственными актами.                  

Ритуал гражданских похорон в Российской Федерации является                   рекомендуемым, но может утверждаться органами исполнительной                   власти в соответствии с их компетенцией в качестве обязательного.                     В частности, обязательными обрядами являются воинские, и их ритуалы вводятся уставами Вооруженных Сил Российской Федерации. Похороны                   государственных деятелей проводятся, как правило, по этим же правилам.

Религиозные обряды похорон являются рекомендательными. Они                  могут включаться как составная часть общегражданской обрядовой                   церемонии по желанию лиц, проводящих похороны. Их содержание                  устанавливается религиозными организациями, но с соблюдением установленных законодательством требований.

Системные изменения в национальном законодательстве позволили реформировать исследуемую сферу, в связи с чем в Российской Федерации стал формироваться рынок ритуальных услуг, а деятельность по выполнению работ в сфере погребения и оказанию ритуальных услуг населению стала предпринимательской.    

Источники правового регулирования деятельности по оказанию ритуальных услуг, как показало проведенное исследование, весьма многообразны. Помимо традиционных источников, представленных нормативно-правовыми актами различной юридической силы (федеральными и региональными законами, подзаконными актами), в сфере оказания ритуальных услуг большую роль сохраняют обычаи. Иные источники, известные правовой доктрине также возможны, но их роль в настоящее время невелика. Кроме того, в работе критикуется закрепление в ст. 5 ГК РФ лишь обычая делового оборота, как источника гражданского законодательства.

Сложности с уяснением смысла феномена «ритуальная услуга» связаны, во-первых, со сложностью понимания самого термина «услуга», во-вторых, с отсутствием научных трудов и публикаций относительно видов деятельности, относимых к ритуальным услугам.

Как установлено, в литературе к услугам иногда относят почти любую полезную деятельность, а иногда деятельность, потребляемую в процессе осуществления. В действующем федеральном, региональном законодательстве и актах органов местного самоуправления эти подходы находят свое отражение – к ритуальным услугам нередко относят практически все виды деятельности, осуществляемые в связи с погребением и похоронным делом. Иными словами, термин «ритуальная услуга» рассматривается как собирательное понятие. На наш взгляд, такой подход недопустим. Как и большинство авторов, мы придерживаемся позиции, согласно которой следует различать обязательства по оказанию услуг от подрядных обязательств. Бесспорно, что услуги нематериальные, не имеющие осязаемого результата, называемые в литературе также «чистыми» услугами, относятся к сфере регулирования главы 39 ГК РФ. Поэтому отдельные из видов деятельности в сфере погребения и похоронного дела (например, изготовление гробов, надгробий, памятников и др.) не могут быть квалифицированы как оказание ритуальных услуг. Кроме того, отдельные действия исполнителя, отнесенные законодателем к сфере оказания ритуальных услуг, являются самостоятельными гражданско-правовыми обязательствами (например, агентирования, проката и др.).    

Приведем примеры судебной практики по поводу отнесения тех или иных работ к ритуальным услугам.

Есть судебные решения, в которых отмечается, что перечень ритуальных услуг приведен в разделе "Ритуальные услуги" (код 019500) Общероссийского классификатора услуг населению ОК 002-93, утвержденного Постановлением Госстандарта России от 28.06.1993 № 163. В то же время есть судебные решения, в которых ритуальными также признаются услуги, имеющие соответствующие коды по ОКВЭД.

Позиция 1.

Ритуальными считаются услуги, названные таковыми в Общероссийском классификаторе услуг населению.

Суд указал, что организация может применять льготу, потому что выполняемые ею работы по уходу за кладбищенскими зданиями, своевременному вывозу мусора, а также обеспечению надлежащего содержания и безопасного состояния территорий кладбищ в соответствии с требованиями санитарных норм подпадают под понятие ОКУН "Услуги по уходу за могилой"[5].

 Суд указал, что организация не может воспользоваться льготой по НДС, так как вид услуг, оказываемых ею, не поименован в разделе "Ритуальные услуги" Общероссийского классификатора услуг населению ОК 002-93, утвержденного Постановлением Госстандарта России от 28.06.1993 N 163[6].

Суд установил, что от уплаты НДС освобождаются только те ритуальные услуги, перечень которых приведен в разделе "Ритуальные услуги" Общероссийского классификатора услуг населению ОК 002-93. Данный раздел содержит ссылку на "услуги по захоронению", и, так как подробной расшифровки данной услуги не содержится, следует предположить, что под указанной услугой подразумевается в том числе и транспортировка останков умершего к месту захоронения[7].

Позиция 2.

Ритуальными считаются также услуги, названные таковыми в ОКВЭД

Суд указал, что ритуальными считаются услуги, отнесенные к таковым в Приложении N 1 к Инструкции по заполнению формы федерального государственного статистического наблюдения N П-1 (ОКВЭД) "Сведения о производстве и отгрузке товаров и услуг по видам экономической деятельности", утвержденной Постановлением Госкомстата России от 24.01.2003 № 30 (в ред. от 12.03.2004)[8].

Сложность представляет отнесение видов деятельности с материализованным или овеществленным результатом деятельности к подрядным обязательствам или обязательствам по оказанию услуг. Применительно к деятельности в сфере погребения и похоронного дела этот вопрос имеет принципиальное значение, так как законодатель перечисляет в ряду ритуальных услуг действия, которые могут привести к такому результату (например, косметическая обработка тела, бальзамирование). Полагаем правильным их отнесение к возмездному оказанию услуг.

На наш взгляд, именно учет конечной цели позволяет относить договорное обязательство, результатом которого является овеществленный результата в одном случае – к подрядному обязательству, в другом – к обязательству по возмездному оказанию услуг (услуги с овеществленным результатом). Полезный эффект при оказании услуги носит нематериальный характер и в противоположность договору подряда никогда не выражается в появлении новой вещи или изменении потребительских свойств уже существующей.

К основным ритуальным услугам можно, как показал проведенный анализ, отнести: подготовка тела к погребению (санитарная и косметическая обработка, бальзамирование и др.). Кроме того, сюда могут быть отнесены такие действия как: подготовка траурного зала, места панихиды, траурной речи и др.

В качестве дополнительных ритуальных услуг могут рассматриваться: консультационные (разъяснение прав и обязанностей исполнителя воли умершего лица, порядка погребения и др.) и информационные услуги (например, информирование родственников и иных близких лиц о смерти лица).

В юридической литературе соотношение понятий "работа" и "услуга" отдельными авторами понималось по-разному. В юридической литературе с равным основанием наряду с мнением: "услуга - разновидность работы"[9], высказывался и противоположный взгляд "работа - это вид услуг"[10]. В последние годы наметилась тенденция отграничения услуг от работ[11].

В связи с этим сохраняется теоретическая и практическая проблема отнесения рассматриваемого договора либо к подрядным договорам, либо к договорам на оказание услуг.

Начнем с наиболее общих черт между договором подряда и договором возмездного оказания услуг. Во-первых, договор возмездного оказания услуг "вырос" из договора подряда и сохранил связь с ним в ГК РФ (ч. 2 ст. 770, ст. 778, ст. 783 ГК). Во-вторых, имеется некоторая общность результата работ или услуг в определенной части (результат как нематериальное благо).

Если же рассматривать договор на проведение ритуальных услуг и работ, в основе которых лежат те или иные потребности по отправлению ритуального культа, в "связке", то сходство между ними окажется еще более очевидным в силу общности субъектного состава и вида деятельности. Однако на этом сходство между исследуемыми договорами и заканчивается.

Услугой является целесообразная деятельность, полезный эффект труда, т.е. особая потребительная стоимость, которую доставляет сам труд, подобно всякому товару. Потребительная стоимость труда получает специфическое название "услуги" потому, что труд оказывает здесь услуги не в качестве вещи, а в качестве деятельности[12]. Этим услуга принципиально отличается от работы, результатом которой является овеществленный результат (создание вещи).

Вещь - продукт материального производства, результат соединения труда человека с материальным субстратом. Потребительная стоимость здесь отделена от человека, существует самостоятельно и независимо от него.

В силу изложенного, изготовление гроба, венка, подготовка (рытье) могилы имеют вполне определенный конечный результат, являющийся осязаемым, определенным. Он существует вне какой-либо связи с личностью исполнителя. Более того, по общему правилу, неважно, кто именно занимался изготовлением гроба, рытьем могилы и проч. Представляется значимым лишь конечный результат, определяемый количественными и качественными показателями.

При оказании услуги отсутствует, по общему правилу, овеществленный результат трудовой деятельности, а ценность представляет не овеществленный результат как таковой, а сама деятельность, процесс.

О. М. Щуковская утверждает: "... если результат услуги лежит в полезных свойствах качествах самой деятельности, то, следовательно, он неотделим от процесса его создания: совпадает с ним по времени и месту, не подлежит перемещению отдельно от исполнителя услуги, потребляется по мере ее оказания. Кроме того, если производство и обращение овеществленных предметов лишь иногда требует прямых связей между их производителями и потребителями, то для услуг это является необходимым условием, что затрудняет их перемещение"[13].

Поэтому, на наш взгляд, следует четко различать ритуальные услуги и подрядные работы в сфере погребения и похоронного дела. Отличие между ними проводится именно по предмету договора.

Будут являться отношениями по оказанию ритуальных услуг, такие действия как: услуги приемщика заказов службы по организации похорон; подача объявлений, некролога, составление текстов траурной речи; оповещение родственников; оформление зала для проведения гражданской панихиды, обряда поминания; услуги по захоронению; услуги крематориев; услуги по уходу за могилой; бальзамирование; санитарно-гигиеническая и косметическая обработка тела. Изготовление памятников, оград, венков и прочих принадлежностей ритуального характера более правильно относить к подрядному обязательству. Прокат траурных принадлежностей охватывается самостоятельным арендным обязательством (договор проката)[14].

Кроме того, следует учитывать конечную (итоговую) цель и содержание деятельности или действий исполнителя. В противном случае может возникнуть проблема квалификации тех или иных действий как выполнение работы, следовательно, квалификации договора как договора подряда.

Учет конечной цели позволяет относить договорное обязательство, результатом которого является овеществленный результата в одном случае - к подрядному обязательству, в другом - к обязательству по возмездному оказанию услуг (услуги с овеществленным результатом). Речь может идти, к примеру, об оказании консультационных услуг, даваемых в письменном виде, бальзамировании, косметической обработке тела покойного и др.

Исходя из этого, деятельность в сфере погребения, похоронного дела и оказания ритуальных услуг, более правильно, как минимум, делить на две большие группы: выполнение работ в сфере погребения и похоронного дела и оказание ритуальных услуг. Отдельные виды деятельности в этой сфере квалифицируются как иные виды обязательств (например, договор проката, агентский договор).

Данный подход может служить отправной точкой для окончательного уяснения предмета данного договора. Предметом договора возмездного оказания ритуальных услуг является деятельность или виды деятельности, обусловленные потребностью заинтересованных лиц осуществить погребение умершего лица в соответствии с обычаями и традициями, волей умершего лица (например, подготовка тела к погребению, санитарная и косметическая обработка, бальзамирование, подготовка траурного зала, места панихиды, траурной речи, информирование родственников и иных близких лиц о смерти лица и др.).

 1.3 Правовое регулирование ритуальных услуг

Ритуально-похоронная сфера определена действующим законодательством как самостоятельный вид деятельности. По общероссийскому классификатору услуг населению (ОКУН) ОК-002-93 услуги, представляемые предприятиями отрасли относятся к первой группе – бытовые услуги, но в отличие от многих других услуг этой группы ритуально-похоронные услуги регламентируются и поддерживаются многими законодательными актами на федеральном и региональном уровнях, постановлениями Правительства РФ и правительств субъектов РФ, нормативными актами федеральных и региональных органов государственного управления, в том числе:

  • закон РФ от 12.03.92 «О ритуальном пособии»;
  • федеральная целевая программа «Улучшение ритуального обслуживания населения на 1993-2000 годы»;
  • постановление Правительства Российской Федерации от 26.12.96 «Об утверждении Положения о порядке лицензирования деятельности по оказанию ритуальных услуг» (к сожалению, в 2001 г. лицензирование этих услуг отменено);
  • постановление Правительства Российской Федерации от 31.07.2001 «Об утверждении перечня похоронных принадлежностей, реализация которых освобождается от обложения налогом на добавленную стоимость».

Стержнем основы всего нормативно-правового обеспечения отрасли является Закон РФ от 12.01.96 № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле» (далее Закон № 8-ФЗ). За последние 11 лет он претерпел ряд изменений, но по существу остался основой для деятельности всех предприятий и организаций, органов государственного и муниципального управления, которые организуют и обеспечивают предоставление ритуально-похоронных услуг.

Закон РФ № 8-ФЗ впервые в истории России законодательно дает понятия «погребение», «места погребения», «вероисповедальное кладбище», «воинское кладбище», «семейные (родовые) захоронения».

Исключительно важное значение Закона № 8-ФЗ в том, что он устанавливает:

  • гарантии погребения умершего с учетом волеизлияния, выраженного лицом при жизни и пожеланий родственников;
  • гарантии предоставления материальной и иной помощи для погребения умершего;
  • санитарные и экологические требования к выбору и содержанию мест захоронений.

Закон определяет, что: супругу, близким родственникам, иным родственникам, законному представителю или иному лицу, взявшему на себя обязанность осуществить погребение умершего, гарантируется оказание следующего перечня услуг по погребению:

1) оформление документов, необходимых для погребения;

2) предоставление и доставка гроба и других предметов, необходимых для погребения;

3) перевозка тела (останков) умершего на кладбище (в крематорий);

4) погребение (кремация с последующей выдачей урны с прахом);

5) захоронение урн с прахом в землю или в нишу колумбария.

Качество предоставляемых услуг должно соответствовать требованиям, устанавливаемым органами местного самоуправления.

В случае, если погребение осуществлялось за счет средств супруга, близких родственников, иных родственников, законного представителя умершего или иного лица, взявшего на себя обязанность осуществить погребение умершего, им выплачивается социальное пособие на погребение в размере, равном стоимости услуг, предоставляемых согласно гарантированному перечню услуг по погребению, указанному в пункте 1 статьи 9 настоящего Федерального Закона, но не превышающем 1 000 рублей. В районах и местностях, где установлен районный коэффициент к заработанной плате, этот предел определяется с применением районного коэффициента.

В качестве формы государственного и муниципального регулирования Закон № 8-ФЗ устанавливает, что предоставление ритуально-похоронных услуг осуществляется специализированными службами по вопросам похоронного дела, которые должны создаваться органами местного самоуправления. Они же определяют порядок деятельности таких служб.

В соответствии с законом РФ «О погребении и похоронном деле» в стране создано 1,4 тыс. специализированных служб по вопросам похоронного дела, из них 870 являются муниципальными предприятиями.

После выхода Закона № 8-ФЗ специальным постановлением Правительства РФ установлены дополнительные гарантии предоставления материальной и иной помощи для погребения умерших (погибших) военнослужащих, военных пенсионеров, в том числе предоставление ритуально-похоронных услуг за счет государства в размере 8 тыс. руб. (Москва и Санкт-Петербург – 10 тыс. руб.), а также изготовление и установка надгробного памятника стоимостью 16 тыс. руб.

В развитии Закона № 8-ФЗ  были приняты – Указ Президента РФ № 101 от 29.06.96 «О гарантиях прав граждан на предоставлении услуг по погребению умерших». Особенности предоставления ритуально-похоронных услуг отражены в Уголовном, Налоговом, Гражданском и Земельном Кодексах РФ, в Федеральном Законе «Об актах гражданского состояния» № 143-ФЗ от 15.11.97, в Кодексе РФ об административных нарушениях (в редакции от 21.07.2005) и в других документах.

Наиболее значительными из принятых нормативных актов являются санитарные правила и нормы – СанПиН 2.1.1279-03, определяющие гигиенические требования к размещению, устройству и содержанию кладбищ, крематориев, зданий и сооружений похоронного назначения.

Правила определяют также порядок и форму государственного контроля за соблюдение требований изложенных в указанном СанПиНе, который должен осуществляться органами и учреждениями государственной санитарно-эпидемиологической службы РФ, ее региональными и местными подразделениями.

В числе нормативно-рекомендательных документов на федеральном уровне наибольшего внимания заслуживают:

  • методические рекомендации по определению затрат труда на оказание ритуальных услуг (разработано федеральным центром ценовой и тарифной политики в жилищно-коммунальном хозяйстве Госстроя РФ в 2003 г.);
  • рекомендации о порядке похорон и содержании кладбищ в Российской Федерации МДК 11-01.2003 (разработаны ЗАО «ДИАС» по согласованию с Госстроем РФ в 2002 г.).

Таким образом, на федеральном уровне в основном сложилась достаточно стройная система директивных, нормативных, методических документов, которые определяют или рекомендуют порядок работы ритуально-похоронных организаций, порядок и условия предоставления ими услуг населения. Большая часть документов принята в тот период, когда отрасль курировал Госстрой России. Однако в настоящее время Росстрой России – правопреемник Госстроя, уже не занимается подобными вопросами. Отрасль фактически осталась «бесхозной», без организующего начала на федеральном уровне.

В ряде субъектов Федерации приняты свои законы и постановления о похоронном деле. Издаются специализированные журналы «Реквием» и «Похоронный дом».

В процессе написания первой главы были сделаны следующие выводы. Договор возмездного оказания услуг - это соглашение, в силу которого исполнитель услуг (услугодатель) обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (ст. 779 ГК РФ).

В отличие от договоров подрядного типа, договор возмездного оказания услуг в качестве объекта обязательства предусматривает неовеществленный (материальный) результат действий исполнителя, передаваемый заказчику, а собственно действия самого услугодателя, как правило, неовеществленного (нематериального) характера и тесно связанные с личностью услугодателя. В возмездном оказании услуг оплачивается не результат, а сама услуга, действия услугодателя, потребляемые заказчиком в процессе их оказания.

Таким образом, сущность договора возмездного оказания услуг выражается:

- в нематериальном характере действий (деятельности) по оказанию услуг;

- в неотделимости услуги от личности услугодателя.

В Гражданском кодексе возмездному оказанию услуг посвящена отдельная глава, нормы которой регулируют основные положения достаточно обширной группы договоров возмездного оказания услуг фактического характера, но оказание ритуальных услуг не регулируется ГК РФ.

Предлагается под ритуальной услугой следует понимать деятельность или виды деятельности (оповещение родственников умершего, оформление зала для проведения гражданской панихиды и обряда поминания, санитарно-гигиеническая и косметическая обработка тела, бальзамирование,   захоронение, уход за могилой и др.), обусловленные потребностью заинтересованных лиц осуществить погребение умершего лица в соответствии с обычаями и традициями, волей умершего лица.

 ГЛАВА 2. Содержание договора возмездного оказания ритуальных услуг

2.1 Предмет договора оказания ритуальных услуг

Предмет договора - один из важнейших элементов любого договорного обязательства, в том числе и договора возмездного оказания ритуальных услуг. Легального определения "предмет договора" ГК РФ не содержит, поэтому это понятие выработано в доктрине.

Е.Г Шаблова предлагает под предметом договора возмездного оказания услуг понимать возникающее отношение между заказчиком и исполнителем по поводу оказания услуги и в определенных случаях, достижения определенного результата деятельности[15].

В соответствии со ст. 9 ФЗ "О погребении и похоронном деле" к гарантированному перечню услуг по погребению, оказываемых супругу, близким родственникам, иным родственникам, законному представителю или иному лицу, взявшему на себя обязанность осуществить погребение умершего, гарантируется: оформление документов, необходимых для погребения; предоставление и доставка гроба и других предметов, необходимых для погребения; перевозка тела (останков) умершего на кладбище (в крематорий); погребение (кремация с последующей выдачей урны с прахом).

Статья 5 "Ритуальные услуги" закона г. Москвы "О погребении и похоронном деле в городе Москве", дает более широкий набор действий или видов деятельности: прием заказа и заключение договора (в том числе агентские услуги приемщиков заказов (агентов) городских специализированных служб по вопросам похоронного дела) на организацию похорон; услуги по захоронению и перезахоронению; услуги по кремации; транспортировка тел (останков) умерших (погибших); изготовление и опайка цинковых гробов; изготовление гробов (кроме цинковых) и урн для захоронения праха; санитарная и косметическая обработка тел; бальзамирование; изготовление и установка надмогильных сооружений и склепов; надписи на памятниках и мемориальных досках; изготовление и крепление фотокерамических изделий на памятниках; уход за местами погребения и захоронения; оформление прав пользования участками для создания семейных (родовых) захоронений.

Руководствуясь ранее приведенным определением, под предметом договора на оказание ритуальных услуг в самом общем виде, как показывает анализ нормативно-правовых актов, направленных на регламентацию отношений в сфере оказания ритуальных услуг, является довольно широкий комплекс разнообразных по своему содержанию действий исполнителя, связанных с реализацией потребностей и запросов заинтересованных лиц (обычно супругов или близких родственников), обеспечивающих обрядовые действия по захоронению тела (останков) человека после его смерти в соответствии с волей последнего и исходя из сложившихся обычаев и традиций, представлений заказчика[16].

Особенностью предмета договора на оказание ритуальных услуг является его обусловленность заданием заказчика и органическая связь с самостоятельным видом деятельности - погребением, похоронным делом.

Договор заключается в соответствии со ст. 6 ФЗ "О погребении и похоронном деле" по инициативе исполнителя волеизъявления умершего. В этом качестве может выступать супруг умершего, близкие родственники, органы государственной власти и местного самоуправления и др.

Несмотря на перечисленный каталог или перечень видов деятельности, относимых законодателем к ритуальным услугам, имеются определенные сложности, обусловленные некоторым его несоответствием Гражданскому кодексу РФ, определяющему понятие и предмет любой возмездной услуги.

Законодательство о погребении и похоронном деле позволяет под предметом договора понимать как результат, так и саму деятельность и ее результат. Причем результат может быть, как следует из приведенных выше перечней видов деятельности, относимым к ритуальным услугам, как материальным (работа), так и нематериальным (услуга).

 2.2 Права и обязанности исполнителя

В соответствии со ст. 779 ГК основной обязанностью исполнителя является оказание по заданию заказчика ритуальных услуг. В отличие от подрядчика исполнитель оказывает услуги заказчику не за свой риск. В связи с этим положения ст. 705 ГК не могут применяться к договору возмездного оказания услуг. Это объясняется спецификой результата услуги, который носит нематериальный характер. Риск невозможности исполнения договора возмездного оказания услуг согласно п. 3 ст. 781 ГК, т.е. невозможность исполнения, возникшая по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, по общему правилу несет заказчик. Он обязан в этом случае возместить исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг[17].

Учитывая особенности результата услуги, отсутствует необходимость специального регулирования вопроса о риске в отношении имущества, использовавшегося для ее оказания. Риск его случайной гибели или повреждения в соответствии со ст. 211 ГК несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором[18].

Поскольку услуги оказываются исполнителем по заданию заказчика, к их отношениям по договору возмездного оказания услуг может за отдельными изъятиями применяться ст. 716 ГК. Следовательно, исполнитель обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить оказание услуги, если им будут обнаружены либо возможные неблагоприятные для заказчика последствия выполнения его указаний о способе оказания услуги, либо иные, не зависящие от исполнителя обстоятельства, которые грозят достижению результата услуги или создают невозможность завершения ее оказания в срок.

Исполнитель, не предупредивший заказчика об этих обстоятельствах или продолживший оказание услуги, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока (а при его отсутствии - разумного срока для ответа на предупреждение) либо несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении оказания услуги, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

В свою очередь, если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны исполнителя об указанных обстоятельствах, в разумный срок не изменит указаний о способе оказания услуги или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих достижению ее результата, исполнитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

Качество оказываемой услуги представляет собой важнейшую характеристику предмета договора возмездного оказания услуг. Поэтому в случаях, когда услуга оказана с отступлениями от условий договора или с иными недостатками, которые делают результат ее оказания непригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчику предоставляется ряд возможностей, обеспечивающих надлежащее качество оказываемых услуг.

С учетом специфики услуг в случае некачественного их оказания могут применяться некоторые последствия, указанные в ст. 723 ГК. Заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от исполнителя:

- либо соразмерного уменьшения установленной за оказание услуги цены;

- либо безвозмездного оказания услуги заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков.

Что касается требований безвозмездного устранения недостатков в разумный срок либо возмещения расходов заказчика на устранение недостатков, когда его право устранять их предусмотрено в договоре, то они могут применяться только в отдельных случаях. Это связано с существованием возможности устранить отступления от условий договора в ходе оказания услуги.

Если отступления от условий договора возмездного оказания услуг или иные недостатки результата оказанной услуги в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Учитывая особенности предмета исполнения по договору возмездного оказания услуг, следует признать, что согласно ст. 725 ГК срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством результата любой услуги, всегда составляет один год, т.е. является сокращенным. Что же касается особенностей порядка исчисления срока давности по искам о ненадлежащем качестве результата услуги, то они ничем не отличаются от установленных п. 2 и 3 ст. 725 ГК.

В соответствии со ст. 727 ГК сторона, получившая от другой благодаря исполнению своего обязательства по договору возмездного оказания услуг информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна (ст. 139 ГК), не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон.

 2.3 Права и обязанности заказчика

Основной обязанностью заказчика, как это вытекает из ст. 779 ГК, является необходимость оплаты оказанной услуги. Оплата услуг исполнителя согласно ст. 781 ГК осуществляется заказчиком в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Поскольку услуги оказываются исполнителем в соответствии с заданием заказчика, последнему предоставляется право во всякое время проверять ход и качество оказываемых услуг, не вмешиваясь, однако, в оперативно-хозяйственную деятельность исполнителя (ст. 715 ГК). Следовательно, заказчик по договору возмездного оказания услуг, так же как и по договору подряда, имеет возможность влиять на ход оказания услуг и, соответственно, на полученный результат.

В том случае, если исполнитель не приступает своевременно к исполнению договора возмездного оказания услуг или оказывает услуги настолько медленно, что исполнение их к сроку становится явно невозможным, заказчик приобретает право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков.

Если в процессе оказания услуг исполнителем заказчику станет очевидным, что они не будут выполнены надлежащим образом, заказчик вправе назначить исполнителю разумный срок для устранения недостатков. При невыполнении исполнителем в назначенный срок этого требования заказчику также предоставляется право отказаться от договора возмездного оказания услуг и потребовать возмещения убытков либо поручить оказание услуг другому лицу за счет исполнителя.

Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором возмездного оказания услуг, оказывать исполнителю содействие в оказании услуг. При неисполнении им данной обязанности исполнитель вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков оказания услуг, либо увеличения указанной в договоре цены услуг (ст. 718 ГК). При этом согласно п. 2 ст. 781 ГК в случаях, когда невозможность исполнения возникла по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

Договор возмездного оказания услуг является двусторонним, поэтому к нему применяются последствия неисполнения заказчиком встречных обязанностей по договору (ст. 719 ГК). Исполнитель вправе не приступать к оказанию услуг, а начатые действия приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору возмездного оказания услуг препятствует надлежащему исполнению им договора, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Кроме того, при наличии указанных обстоятельств исполнитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг.

Согласно ст. 782 ГК заказчику предоставляется право на односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. В отличие от этого исполнитель имеет право отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг только при условии полного возмещения заказчику убытков.

В связи с тем, что исполнитель оказывает услуги, совершая определенные действия или осуществляя определенную деятельность, которая неотделима от его личности, завершение таких действий или соответствующей деятельности означает исполнение по договору. Поэтому в ст. 779 ГК не указывается на обязанность заказчика по принятию результата услуги. Нет указаний в законе также относительно обязанности исполнителя сдать заказчику результат услуги. Из этого можно сделать вывод, что порядок приемки, подробно урегулированный п. 1, 6, 7 ст. 720 ГК, не применяется к отношениям сторон договора возмездного оказания услуг, поскольку противоречит особенностям предмета этого договора.

Вместе с тем заказчик по завершении оказания услуг должен оценивать полученный исполнителем результат. При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат оказания услуги, или иных недостатков он должен немедленно заявить об этом исполнителю. Заказчик, обнаруживший недостатки в полученном от исполнителя результате услуги в момент ее окончания, имеет право ссылаться на них только в тех случаях, когда они были оговорены им либо стороны пришли к соглашению о возможности последующего предъявления требования об их устранении. Заказчик, не выполнивший этих требований, лишается права ссылаться на недостатки исполнения, которые могли быть установлены при обычном способе использования результата услуги (явные недостатки), если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг.

При обнаружении после окончания оказания услуги отступлений от договора возмездного оказания услуг или иных недостатков, которые не могли быть установлены в момент окончания ее оказания при обычном способе использования результата услуги (скрытые недостатки), в том числе таких, которые были умышленно скрыты исполнителем, заказчик обязан известить об этом исполнителя в разумный срок после их обнаружения.

В случае возникновения между заказчиком и исполнителем спора по поводу недостатков или их причин по требованию любой из сторон договора должна быть назначена экспертиза. Расходы по проведению экспертизы несет исполнитель, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений исполнителем договора возмездного оказания услуг или причинной связи между его действиями и обнаруженными недостатками. В этих случаях расходы по проведению экспертизы несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то расходы возлагаются на обе стороны в равных долях.

Таким образом, в результате написания второй главы сделаны выводы, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик - оплатить эти услуги.

Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, двусторонне обязывающим, возмездным. Некоторые договоры возмездного оказания услуг публичные - договор перевозки транспортом общего пользования, договор на оказание возмездных медицинских услуг коммерческой лечебно-профилактической организацией, договор об оказании туристских услуг, договор об оказании услуг телефонной связи и др.

Стороны договора возмездного оказания услуг - исполнитель (услугодатель) и заказчик (услугополучатель).

Исполнитель обязан оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором. Для оказания отдельных видов услуг устанавливаются специальные требования к исполнителю: лицензирование деятельности, наличие специального образования и соответствующего диплома (сертификата), стажа работы, состояние здоровья работников исполнителя.

Заказчиком может быть как гражданин, так и юридическое лицо, хотя для некоторых договоров услугополучателем выступает только определенное лицо.

Договор оформляется путем составления отдельного документа (текста договора) или выдачей жетона, талона, кассового чека, квитанции или других документов установленного образца.

Стороны согласуют условия договора о предмете, цене, сроке и др.

Предмет договора возмездного оказания услуг составляет услуга, т.е. определенное действие или определенная деятельность, не имеющая материального результата, отделенного от исполнителя.

Цена услуги определяется затратами на необходимые материалы, стоимостью деятельности исполнителя и его вознаграждением. Некоторые услуги на момент заключения договора не могут быть оценены в твердой сумме.

Договор возмездного оказания услуг является длящимся, даже если услуга имеет разовый характер.

Исполнитель обязан оказать услуги надлежащим образом, т.е. в соответствующем объеме, в установленном месте и в оговоренный срок. Заказчик обязан оплатить оказанные услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре.

Иногда возникают ситуации, когда услуга не может быть исполнена по вине исполнителя, либо по вине заказчика, либо по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает.

Если невозможность исполнения возникла по вине исполнителя, а оплата уже была произведена, исполнитель обязан возвратить заказчику полученную денежную сумму, возместить возникшие убытки. Если невозможность исполнения наступила по вине заказчика, то услуги должны быть им оплачены в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором. Если невозможность исполнения обусловлена обстоятельствами, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором.

Любая из сторон вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг. Поскольку односторонний отказ от исполнения договора предполагает нарушение интересов контрагента, закон предписывает соблюдение следующих правил. Заказчик в случае отказа обязан оплатить исполнителю фактически понесенные им расходы, а исполнитель - возместить заказчику убытки.

Право на односторонний отказ от исполнения договора не означает, что стороны несут ограниченную ответственность за неисполнение обязательства возмездного оказания услуг. Ведь если закон разрешает односторонний отказ, то это действие должно оцениваться как правомерное. Следовательно, можно сделать вывод, что последствия одностороннего отказа в форме возмещения убытков являются мерами защиты сторон.

ГЛАВА 3. Проблемы правового регулирования оказания ритуальных услуг

3.1 Разграничение медицинских и ритуальных услуг

Для теории права, медицинской и правоприменительной практики может иметь немаловажное значение вопрос о разграничении услуг медицинских и услуг ритуальных. Связано это в первую очередь с тем, что медицинские работники (по общему правилу в патологоанатомических или судебно-медицинских бюро Минздравсоцразвития России) оказывают комплекс различных услуг, требующих четкой квалификации. Так, например, такое различие проявляется уже на уровне Общероссийского классификатора услуг населению, в котором ритуальные услуги помещены в одном ряду с услугами бань и услуг предприятий по прокату, в то время как медицинские услуги находятся в одном ряду с услугами санаторно-оздоровительными.

Современное действующее законодательство активно использует термины "услуга", "медицинская услуга", "ритуальная услуга", не формулируя их развернутого легального определения, что вызывает ряд практических сложностей. Применительно к вопросу о медицинской услуге в научной литературе предпринимались попытки ряда ученых сформулировать доктринальное определение[19].

Под медицинской услугой следует понимать совокупность профессиональных, возмездных действий медицинского работника (исполнителя или работника исполнителя), направленных на удовлетворение потребностей пациента (гражданина), находящихся в сфере его личной телесной или психической сфере и проявляющих себя через медицинское вмешательство[20].

Под медицинским вмешательством мы будем понимать прямое или опосредованное воздействие медицинского работника на организм человека с целью диагностики, профилактики, лечения заболеваний, предупреждения нежелательной беременности[21].

Для того чтобы сформулировать определение ритуальной услуги с целью ее последующего отграничения от услуги медицинской, нам вначале придется обратиться к положениям как доктрины, так и действующего национального законодательства, так как в доступной литературе нам не встретилось авторских определений ритуальной услуги, отвечающих необходимым требованиям.

Ряд нормативных актов лишь указывают на ритуальную услугу как таковую, не раскрывая ее содержания и особенностей. Например, в ст. 602 Гражданского кодекса РФ говорится, что договором пожизненного содержания с иждивением может быть предусмотрена оплата плательщиком ренты ритуальных услуг, а специальная глава этого же Кодекса "Возмездное оказание услуг" и вовсе не указывает такой разновидности услуги, как ритуальная, распространяя свое действие и на иные возможные услуги, за исключением услуг, прямо указанных в п. 2 ст. 779 ГК РФ.

Федеральный закон "О погребении и похоронном деле" не называет ритуальных услуг как таковых, но содержит в своем составе дефиницию "услуга по погребению", в то время как региональный законодатель в одноименном законе использует дефиницию "ритуальная услуга"[22].

Анализ нормативно-правовых актов, направленных на регламентацию отношений в сфере оказания ритуальных услуг, позволяет сделать вывод, что к ритуальным услугам относится довольно широкий комплекс разнообразных по своему содержанию действий исполнителя, связанных с реализацией потребностей и запросов заинтересованных лиц (обычно супругов или близких родственников), обеспечивающих обрядовые действия по захоронению тела (останков) человека после его смерти в соответствии с волей последнего и исходя из сложившихся обычаев и традиций, представлений заказчика.

Действия эти по своей сути являются в основном фактическими, некоторые из них - юридическими. К ним относят: помощь в извещении заинтересованных лиц о факте смерти лица (информационная услуга), консультативную помощь по вопросам действующего законодательства и практики его применения в области похоронного дела (консультационная услуга), содействие в оформлении и выдаче необходимых документов (юридическая услуга), бальзамирование трупа, санитарную и косметическую обработку тела, перевозку, доставку трупа, уход за местом погребения и захоронения (фактические действия) и др. Недостатком законодательства в этой сфере является смешение услуги и работы (изготовление гроба, изготовление фотокерамических изделий на памятник и др.).

Под ритуальной услугой, на наш взгляд, следует понимать совокупность профессиональных возмездных действий исполнителя или его работника, направленных на удовлетворение потребностей и запросов заказчика, связанных с осуществлением последним погребения лица в соответствии со сложившимися обычаями, традициями, волей заказчика и/или умершего лица.

Данное определение позволяет сравнить между собой предмет договора медицинских и ритуальных услуг.

Под предметом договора мы будем понимать возникающее отношение между заказчиком и исполнителем по поводу оказания услуги и в определенных случаях достижения определенного результата деятельности[23].

Если предметом договора медицинской услуги является общественное отношение, направленное на поддержание здоровья, сохранение жизни и проч., проявляющее себя через комплекс лечебно-диагностических манипуляций или медицинских вмешательств, то предметом ритуальной услуги чаще всего является общественное отношение, в основе которого лежит реализация воли покойного или воли самого заинтересованного лица - заказчика, направленная на осуществление погребения. Никакого вмешательства в телесную или психическую сферу заказчика не осуществляется. Манипуляции могут проводиться лишь с телом умершего лица. Их целью является санитарная или косметическая обработка тела и др.

Таким образом, по предмету и целевым установкам ритуальная и медицинская услуги не имеют ничего общего между собой.

Перейдем к рассмотрению субъектного состава исследуемых договоров.

Ранее упоминавшийся нами Классификатор услуг населению к ритуальным услугам относит довольно широкий круг как собственно услуг различного по своей сути характера, так и работ. В нем, в частности, перечисляются: услуги по захоронению, проведение эксгумации, оповещение родственников умершего, выдача необходимых документов, услуги по уходу за могилой и др.

Как можно убедиться, большая часть из приведенного перечня возможных ритуальных услуг может оказываться специализированными службами и физическими лицами, не имеющими ничего общего с медицинскими учреждениями и медицинскими работниками, однако оказание некоторых из них может возлагаться на должностных и иных лиц медицинских организаций.

Например, осмотр трупа и (или) эксгумация в соответствии со ст. 178 УПК РФ производится следователем с участием судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача. Требует специальной медицинской подготовки и бальзамирование, которое московский законодатель относит к разновидности ритуальных услуг[24]. Исключительно обязанностью медицинской организации или частнопрактикующего врача в соответствии с Федеральным законом "Об актах гражданского состояния" является выдача документа установленной формы о смерти[25].

Таким образом, субъектный состав исполнителей ритуальных услуг может быть значительно шире, чем услуг медицинских. Отдельные ритуальные услуги могут быть оказаны медицинскими организациями и медицинскими работниками.

Между ритуальной и медицинской услугой можно провести также разграничение и по заказчику.

Заказчиком медицинской услуги по общему правилу выступает само заинтересованное физическое лицо. Исключения касаются лиц, не достигших пятнадцатилетнего возраста, и лиц, признанных недееспособными. Однако в любом случае действия осуществляются в интересах этих лиц.

Заказчиком ритуальной услуги выступает лицо, принявшее на себя обязательство по осуществлению погребения в соответствии с собственной волей и интересами, волей покойного или в интересах общества.

Таким образом, по субъектному составу ритуальная и медицинская услуги не имеют ничего общего между собой. Исключение составляют лишь те случаи, когда на медицинского работника или медицинскую организацию возлагаются обязанности по осуществлению отдельных действий, относимых в соответствии с действующим законодательством к услугам ритуальным. Эта деятельность не является для медицинских организаций основной.

Нельзя не отметить и тот факт, что между ритуальными и медицинскими услугами имеются и определенные общие черты.

Оказание ритуальных и медицинских услуг, несмотря на различие между ними по предмету, позволяет реализовать личные неимущественные права граждан, обеспечивающие бытие. В одном случае - право на жизнь и здоровье, в другом - право на почтительное отношение к телу умершего человека, почтительное отношение к месту его захоронения.

Федеральный закон "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов" к надомным социальным услугам относит ритуальные услуги, что позволяет отнести ритуальные услуги к разновидности услуг социальных. Следовательно, медицинские и ритуальные услуги относятся к одной группе - группе социальных услуг[26].

Кроме того, и медицинские, и ритуальные услуги осуществляются специализированными организациями и специально подготовленными лицами[27], что позволяет отнести их к группе профессиональных услуг.

3.2 Правила оказания ритуальных услуг и продажи товаров ритуального назначения

Управлением Роспотребнадзора по г.Москве за период 2009 года проведены  24 мероприятия по контролю в отношении хозяйствующих субъектов, осуществляющих ритуальные услуги и продажу товаров ритуального назначения[28].

В ходе проверок  нарушения установлены во всех 24 предприятиях.

Основными нарушениями, установленными в ходе проверок являются:

- нарушение прав потребителя на получение полной, достоверной и необходимой информации о реализуемом товаре, услуге. До сведения потребителя не доведена информация о сырье, из которого изготавливаются надгробия, о реализуемых товарах ритуального назначения (об адресе и наименовании изготовителя, об адресе и наименовании поставщика), также некоторыми предприятиями не предоставлялась информация об оказываемых льготах, о перечне лиц, имеющих право на получение льгот;

- включение в договор условий, ущемляющих права потребителя, предусмотренные  ст. 32 Закона РФ № 2300-1 от 07.02.92г. «О защите прав потребителей»- в договоры об оказании ритуальных услуг внесены пункты, предусматривающие штрафные санкции для потребителя при расторжении договора по желанию заказчика;

- нарушение санитарных норм - документы о безопасности сырья для изготовления надгробий идентифицировать невозможно, отсутствуют сведения о прохождении проф. медицинских исследований сотрудниками, работающими с клиентами и камнем.

Потребителю необходимо обратить внимание на наличие информации о товаре, услуге.

Исполнитель обязан довести до сведения потребителя на вывеске фирменное наименование своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы. Исполнитель (индивидуальный предприниматель) обязан предоставить потребителю информацию о государственной регистрации с указанием наименования зарегистрировавшего его органа.

Предприятия, осуществляющие ритуальные услуги, обязаны предоставить покупателю полную, достоверную и необходимую информацию об  услуге:

- перечень оказываемых услуг и форм их предоставления;

- сроки оказания услуг;

- данные о конкретном лице, которое будет оказывать услугу (если эти данные имеют значение, исходя из характера услуги);

- гарантийные сроки;

- цены на оказываемые услуги, а также на используемые при этом материалы, сведения о порядке и форме оплаты;

Исполнитель обязан предоставлять потребителю для ознакомления:

- «Правила бытового обслуживания населения в РФ»;

- адрес и телефон подразделения по защите прав потребителей органа местного самоуправления;

- образцы договоров (квитанций, иных документов) об оказании услуг;

-образцы изготавливаемых изделий, альбомы и журналы с моделями изделий, и.т.д.;

- информацию об оказываемых льготах и перечне лиц, имеющих право на получение льгот.

Информация должна находиться в удобном для обозрения месте.

Исполнитель обязан иметь книгу отзывов и предложений, которая предоставляется потребителю по его требованию.

Договор об оказании услуг оформляется в письменной форме и должен содержать следующие сведения:

- фирменное наименование и место нахождения  организации- исполнителя ( для индивидуального предпринимателя- фамилия, имя, отчество, сведения о государственной регистрации);

- вид услуги;

- цена услуги;

- точное  наименование, описание и цена материалов, если услуга выполняется из материалов  исполнителя;

- отметка об оплате потребителем полной цены услуги, либо о внесенном авансе при оформлении договора;

- даты приема и исполнения заказа;

- гарантийные сроки на результат работы;

- должность лица, принявшего заказ, и его подпись, а так же подпись потребителя, сделавшего заказ;

Потребитель обязан оплатить оказанную исполнителем услугу в сроки и в порядке, которые указаны в договоре. Исполнитель не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные услуги за плату. Потребитель вправе отказаться от оплаты таких работ, а если они оплачены, потребовать от исполнителя возврата уплаченной суммы.

Исполнитель обязан оказать услугу, качество которой соответствует договору и в сроки, предусмотренные договором. В договоре делается отметка о фактической дате оказания услуги. Исполнитель обязан применять для выполнения заказа материал, который соответствует установленным требованиям и подтвержден документом. Исполнитель обязан немедленно предупредить потребителя и до получения  от него указаний приостановить выполнение услуги при обнаружении возможных неблагоприятных для потребителя последствий выполнения его указаний о способе выполнения работы, иных, независящих от исполнителя обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы, либо создают невозможность ее завершения в срок. Исполнитель, не предупредивший потребителя об указанных обстоятельствах, не вправе на них ссылаться при  предъявлении к нему соответствующих требований. Если потребитель, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение исполнителем, не примет необходимых мер для устранения  вышеуказанных обстоятельств, исполнитель вправе расторгнуть договор о выполнении работы и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

Потребитель вправе  отказаться от исполнения договора об оказании услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных расходов.

Потребитель обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором, с участием исполнителя осмотреть и принять  выполненную работу (ее результат). При обнаружении недостатков в работе потребитель должен немедленно заявить об этом исполнителю. Указанные недостатки должны быть описаны в акте либо ином документе, удостоверяющем приемку. Потребитель, обнаруживший после приемки недостатки, которые не могут быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), обязан известить об этом  исполнителя в разумный срок по их обнаружению.

В случае обнаружения недостатков  оказанной услуги, потребитель вправе по своему выбору потребовать:

- безвозмездного устранения недостатков оказанной услуги;

- соответствующего уменьшения цены оказанной услуги;

- безвозмездного изготовления другой вещи из  материала такого же качества или повторного выполнения работы. При этом потребитель обязан возвратить ранее переданную ему исполнителем вещь;

- возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков оказанной услуги своими силами или третьим лицом.

 Потребитель вправе расторгнуть договор об оказании услуги и потребовать полного возмещения убытков, если в указанный договором срок недостатки указанной услуги исполнителем не устранены. Потребитель так же в праве расторгнуть договор об оказании услуги, если им обнаружены существенные недостатки оказанной услуги или иные существенные отступления от условий договора.

Потребитель вправе предъявлять требования, связанные с недостатками оказанной услуги, в течение гарантийного срока, а при его отсутствии в разумный срок (в  пределах двух лет со дня принятия оказанной услуги).

Если исполнитель нарушил сроки оказания услуги или во время оказания услуги стало очевидным, что она не будет оказана в срок, потребитель вправе по своему выбору:

- назначить исполнителю новый срок;

- поручить оказание услуги третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов;

- потребовать уменьшения цены за оказание услуги;

- расторгнуть договор об оказании услуги. Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков оказания услуги.

В случае нарушения установленных сроков оказания услуги или назначенных потребителем новых сроков, исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку в размере 3 % от цены оказания услуги, а если цена оказания услуги не определена договором об оказании услуг, общей цены заказа. Данная ситуация регулируется судом общей юрисдикции.

3.3 Разработка рекомендаций по совершенствованию правового регулирования договора оказания ритуальных услуг

Глава 39 ГК РФ распространяет свое действие на широчайший круг общественных отношений, с достаточно широким кругом участников. В то же время нормы специального законодательства могут ограничивать возможность участия отдельных субъектов в тех или иных гражданских правоотношениях. Кроме того, ограничения могут быть фактическими, обусловленными спецификой возникающего общественного отношения.

ФЗ «О погребении и похоронном деле» в п. 2 ст. 9 говорит о том, что услуги по погребению, указанные в п. 1 этой статьи (оформление документов, необходимых для погребения, предоставление и доставка гроба, перевозка тела (останков) на кладбище, погребение), оказываются специализированной службой по вопросам похоронного дела. Появляется специальный субъект – специализированная служба по вопросам похоронного дела.

Специализированная служба по вопросам похоронного дела – это функциональная разновидность коммерческой либо некоммерческой организации, создаваемая в целях, определяемых учредительными документами организации и осуществляющая погребение, оказание ритуальных услуг в соответствии с законодательством Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и актами органов местного самоуправления о погребении и похоронном деле.

Наиболее распространенными организационно-правовыми формами, в которых функционируют специализированные службы по вопросам похоронного дела в муниципальных образованиях на территории Российской Федерации являются: общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, муниципальные унитарные предприятия.

В качестве исполнителей ритуальных услуг (за отдельными изъятиями) также могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, не имеющие статуса специализированной службы по вопросам похоронного дела, а также индивидуальные предприниматели.

Заказчиком по договору на оказание ритуальных услуг может выступать довольно широкий круг участников гражданского оборота: супруг умершего; родственник умершего; плательщик ренты; юридическое лицо, взявшее на себя обязанность по погребению умершего; орган государственной власти или местного самоуправления; иное физическое лицо, взявшее на себя обязанность осуществить погребение умершего. Кроме того, на отдельные виды ритуальных услуг может заключаться прижизненный договор. 

От заказчика следует отличать непосредственного плательщика по договору на оказание ритуальных услуг, которые могут как совпадать, так и не совпадать в одном лице.     

Оплата расходов на оформление документов, необходимых для погребения умершего, перевозку умершего в морг, услуги морга и др., т.е. комплекс ритуальных услуг, на основании ст. 11 ФЗ «О погребении и похоронном деле», производится за счет средств министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, в которых умерший (погибший) проходил военную службу (военные сборы, службу). По общему правилу, такие плательщики не являются заказчиками ритуальных услуг. 

Кроме того, полагаем необходимым внести уточнение в ст. 602 ГК РФ. Часть 1 ст. 602 ГК РФ изложить в следующей редакции: «… Договором пожизненного содержания с иждивением может быть предусмотрено заключение и оплата плательщиком ренты договора на оказание ритуальных услуг».

Изучая права и обязанности сторон обязательства, затрагивается проблема волеизъявления лица о достойном отношении к его телу после смерти. Законодатель в ФЗ «О погребении и похоронном деле» закрепил весьма демократичную процедуру фиксации волеизъявления: простая письменная или даже устная форма в присутствии свидетелей, что способно усложнить практику.

Во избежание возможных злоупотреблений исполнителем завещания или иными лицами, реализующими волю покойного исходя из своего видения решения того или иного вопроса, действующими в своих интересах, необходима, на наш взгляд, унификация порядка выражения воли лица. Следует привести процедуру фиксации волеизъявления лица о достойном отношении к его телу после смерти, закрепленную в ч. 1 ст. 5 ФЗ «О погребении и похоронном деле», в соответствие с требованиями ст. 1124-1127 и ст. 1129 ГК РФ.

Кроме того, в ситуации, когда исполнитель волеизъявления и родственник – разные лица, также может возникнуть спор относительно исполнения волеизъявления умершего, требующий разрешения. Такой спор может также возникнуть между родственниками и супругом умершего и др. Законодательство не дает ответа, каким образом разрешить возникший спор.

Считаем правильным ст. 5 ФЗ «О погребении и похоронном деле» дополнить пунктом следующего содержания: «В случае отсутствия волеизъявления умершего действия по погребению осуществляются с согласия супруга умершего, детей, родителей, иных родственников, принявших на себя обязанность по погребению умершего, а при не достижении согласия, - по решению суда».

В п. 1 ст. 434 ГК установлено, что стороны вправе заключать договор в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если определенная форма не предусмотрена законом для данного вида договоров. ФЗ «О погребении и похоронном деле» не содержит каких-либо упоминаний о форме договора на оказание ритуальных услуг. Однако анализ подзаконных актов, определяющих порядок оказания ритуальных услуг, позволяет сделать вывод о том, что договор заключается исключительно в письменной форме. В то же время, требования к форме гражданско-правового договора определяются (должны определяться) федеральным законом, а не законодательством вообще (включая подзаконные акты). Отсутствие четкого решения вопроса о форме договора на оказание ритуальных услуг в специальном законе можно отнести к одному из упущений законодателя и недостатку специального закона.  

Для решения вопроса о форме договора на оказание ритуальных услуг, необходимо в настоящее время пользоваться общими положениями ГК РФ о форме сделок (в том числе, договоров), что позволяет заявить о том, что договор на оказание ритуальных услуг между исполнителем и заказчиком должен быть заключен в письменной форме.

Необходимо дополнить ст. 9 ФЗ «О погребении и похоронном деле» п. 6 следующего содержания: «Ритуальные услуги оказываются на основании договора, заключаемого в письменной форме».

Исследуется вопрос об условиях договора на оказание ритуальных услуг. Как и для возмездного оказания услуг вообще, для договора на  оказание ритуальных услуг обязательным условием является его предмет.   

Цена является обязательным условием договора на оказание ритуальных услуг при оказании так называемого гарантированного перечня. Здесь действуют обязательные для сторон и утвержденные органами местного самоуправления тарифы на ритуальные услуги. Кроме гарантированного перечня ритуальных услуг, как специализированными службами, так и иными организациями и индивидуальными предпринимателями оказываются и иные ритуальные услуги, на которые не распространяются положения о тарифах и ценах.   

Для обеспечения доступности ряда ритуальных услуг необходимо государственное вмешательство в вопросы ценообразования. Полагаем правильным сохранение практики определения стоимости гарантированного перечня ритуальных услуг на местном уровне.

Проблемы существуют также в конкурентной среде на рынке ритуальных услуг. Основной проблемой развития конкуренции автор полагает фактически неравное положение участников рынка и специализированной службы по вопросам похоронного дела, что подтверждается практикой, выносимыми предписаниями Федеральной антимонопольной службы России. Остается не до конца определенным правовое положение кладбищ. Предлагается разделить функции кладбища и специализированной службы по вопросам похоронного дела.

Приведем пример из судебной практики. Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее Комиссия СПб УФАС России) по рассмотрению дела № К03-100/09[29] о признаках нарушения государственным унитарным предприятием «Ритуальные услуги», (далее – ГУП «Ритуальные услуги»),  (193036, Санкт-Петербург, ул. 1-я Советская д.8) статьи 10  Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Закон о защите конкуренции), выразившимся в действиях (бездействии) занимающего  доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, установила

I. По поручению ФАС России, Санкт-Петербургское УФАС России приняло к рассмотрению обращение Ассоциации предприятий по ритуальным услугам «Форум» (далее – Ассоциация) в ФАС России по вопросу соответствия действий (бездействий) ГУП «Ритуальные услуги» антимонопольному законодательству (вх.№827 от 04.02.09).

В обращении Ассоциация  указывает на отказ ГУП «Ритуальные услуги» от 31.08.2005 №1355 заключать с Ассоциацией и хозяйствующими субъектами, входящими в состав Ассоциации, договоры на оказание услуг крематория и автобазы, а также на рекомендации «заключать коммерческим организациям, входящим в Ассоциацию договор с ООО «СПРК», что препятствует возможности работать на данном рынке напрямую с ГУП «Ритуальные услуги», без посредника.

II. На основании приказа ФАС России от 06.02.2009 № 28, письма ФАС России от 20.02.2009 №  АК/4443 в соответствии с методическими рекомендациями по анализу рынка похоронных услуг СПб УФАС России  проведен анализ рынка оказания ритуальных и похоронных услуг.

Временным интервалом исследования товарного рынка похоронных услуг явился отчетный период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

В результате проведенного анализа рынка, СПб УФАС России сделаны следующие выводы:

1) Похоронные услуги, связанные с захоронением (способом захоронения в землю либо способом кремации) в Санкт-Петербурге предоставляет  ГУП «Ритуальные услуги».

2) ГУП «Ритуальные услуги» оказывает полный комплекс похоронных услуг, связанных с захоронением способом кремации.

3) В хозяйственном ведении ГУП «Ритуальные услуги» находится единственный в городе крематорий. Доля ГУП «Ритуальные услуги» услуг по кремации составляет 100%.

4) Прием заказов и перечисление средств заказчиков ГУП «Ритуальные услуги» и компаниям, оказывающим сопутствующие услуги, осуществляется через ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания».

C 2000года ГУП «Ритуальные услуги» включено в реестр хозяйствующих субъектов имеющих долю на рынке определенного товара более 35% (услуги по захоронению и кремации). Доля ГУП «Ритуальные услуги» на рынке похоронных услуг по захоронению -  свыше 65%.

III. Санкт-Петербургским УФАС России была проведена выездная проверка  соблюдения ГУП «Ритуальные услуги» антимонопольного законодательства в сфере похоронного дела и погребения Санкт-Петербурга (Акт проверки №03-63 от 11.06.2009). Фактически с 2000 года ГУП «Ритуальные услуги» заключало договоры на оказание услуг с одними и теми же организациями (ООО «Ритуальная служба «Обряд», ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания», ООО «Леда-пром»):

1)  ООО «Ритуальная служба «Обряд» 

Договор  автотранспортного обслуживания № 31 от 19 января 2009г.

Стороны договора: Исполнитель - ГУП «Ритуальные услуги», Заказчик – ООО «Ритуальная служба «Обряд»;

Предмет договора:  предоставление ГУП «Ритуальные услуги» транспортных средств ООО «Ритуальная служба «Обряд» для осуществления силами ГУП «Ритуальные услуги» автотранспортного обслуживания деятельности ООО «Ритуальная служба «Обряд»;

Цена договора: стоимость услуг определяется в соответствии с ценами ГУП  «Ритуальные услуги», действующими на момент оказания услуг;

Срок действия договора:  со дня подписания до момента исполнения Сторонами своих обязательств. В настоящее время договор действует.

2) ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания»

Договор №11 от 31 декабря 2003г.

Стороны договора: Принципал – ГУП «Ритуальные услуги», Агент – ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания»;

Предмет договора:   ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания»по поручению ГУП «Ритуальные услуги» выполняет действия и различные виды услуг от своего имени, но за счет ГУП «Ритуальные услуги»;

Виды услуг: на территории крематория кремация покойных, захоронение урны с прахом покойного; граверные услуги; установка памятников, временных надмогильных сооружений, мраморных досок;

Цена договора: Вознаграждение ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания» составляет 0,1% от стоимости оформленных ритуальных услуг, оказываемых  ГУП «Ритуальные услуги»  Заказчику ритуальных услуг;

Срок действия договора: с 31 декабря 2003 г. до31 декабря 2004г., с  возможностью пролонгации.

3)ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания»

Договор №14 от 31 декабря 2003г.

Стороны договора: Принципал – ГУП «Ритуальные услуги», Агент – ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания»;

Предмет договора:  ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания» по поручению ГУП «Ритуальные услуги» выполняет действия и виды услуг от своего имени, но за счет ГУП «Ритуальные услуги»;

Виды услуг: вывоз тела в морг на хранение; предоставление автокатафалков для перевозки гроба с телом умершего и сопровождающих лиц; доставка изделий ритуального назначения;

Цена договора: Вознаграждение ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания» составляет 0,3% от стоимости оформленных ритуальных услуг, оказываемых ГУП «Ритуальные услуги» Заказчику ритуальных услуг;

Срок действия договора: с 31 декабря 2003 г. до 31 декабря 2004г., пролонгирован до 31.12.2009г. (Доп. Соглашение к договору № 14 от 31.12.03г.)

4)ООО «Леда-пром»

Договор поставки №202 от 29 июня 2000г.

Стороны договора:  Заказчик – ООО «Леда-пром», Поставщик – ГУП «Ритуальные услуги»;

Предмет договора:  ГУП «Ритуальные услуги» поставляет и передает в собственность ООО «Леда-пром», а ООО «Леда-пром» принимает и оплачивает материалы, малоценные быстроизнашивающиеся предметы, незавершенное производство (Продукция) на условиях договора;

Цена договора:  Сумма договора определяется сторонами исходя из согласованной стоимости одной единицы и объема поставок Продукции;

Срок действия договора:  с момента подписания до полного выполнения Сторонами своих обязательств. В настоящее время договор действителен.

ГУП «Ритуальные услуги» с иными хозяйствующими субъектами  аналогичных договоров не заключало.

В Санкт-Петербургское УФАС России поступила информация от Ассоциации предприятий по ритуальным услугам «Форум» (вх. №7629 от 07.08.2009) о неоднократном обращении хозяйствующих субъектов в ГУП «Ритуальные услуги»  для заключения договоров в целях оказания ритуальных услуг по кремации, захоронению урны с прахом покойного и иные ритуальные услуги на территории крематория и кладбища-колумбария, которые остались без ответа.

Данное обстоятельство свидетельствует о создании преимущественных условий деятельности отдельным  хозяйствующим  субъектам по отношению к другим хозяйствующим субъектам, осуществляющим деятельность на том же рынке.

По результатам проверки в действиях ГУП «Ритуальные услуги» при организации деятельности в сфере похоронного дела и погребения в Санкт-Петербурге выявлены признаки нарушения  ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в  действиях (бездействии) занимающего доминирующее положение  хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, а именно, в отсутствии возможности получать услуги крематория и автобазы непосредственно в ГУП «Ритуальные услуги» и заключать договоры с ГУП «Ритуальные услуги» на оказание данного вида услуг.

IV. Деятельность ГУП «Ритуальные услуги» являющегося доминирующим хозяйствующим субъектом на рынке ритуальных услуг, должна соответствовать требованиям ФЗ «О защите конкуренции», в частности ст.10, запрещающей хозяйствующим субъектам злоупотреблять доминирующим положением. Так, п.5 ч.1 ст.10 содержит запрет на экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара (услуги), а также в случае, если такой  отказ или такое уклонение не предусмотрены федеральным законодательством. Таким образом, ГУП «Ритуальные услуги» не вправе отказывать хозяйствующим субъектам в заключении договоров в целях оказания ритуальных услуг по  кремации, захоронению урны с прахом покойного и иные ритуальные услуги на территории крематория и  кладбища-колумбария. 

V. В процессе рассмотрения дела Комиссия проанализировала письма ООО «К и К» (вх. №995 от 21.10.2009), ООО «Ритранс» (вх. №994 от 21.10.2009), Ассоциации предприятий по ритуальным услугам «Форум» (вх. №996 от 21.10.2009) в адрес ГУП «Ритуальные услуги» с просьбой «заключить агентский договор, на приобретение услуг Санкт-Петербургского крематория, автобазы и кладбищ, находящихся в ведении ГУП «Ритуальные услуги» и разъяснить, «где и как возможно приобретение услуг напрямую а не через посредника ООО «Санкт-Петербургская ритуальная компания». А также ответы ГУП «Ритуальные услуги» на указанные обращения от 05.11.09 №889, №890, №891, в которых указано, что для «оформления  заказов на услуги крематория и автобазы ГУП «Ритуальные услуги» напрямую без посредников в штате предприятия оформлен сотрудник на должность агента похоронного обслуживания. Прием заказов осуществляется по адресу: СПб, 1-я Советская, д.8».

В письме №887 от 05.11.2009 в адрес Санкт-Петербургского УФАС России ГУП «Ритуальные услуги» также сообщило, что в целях осуществления систематизации и урегулирования приема заявок на транспортировку и кремацию умерших (погибших), а также для оформления заказов на услуги крематория и автобазы СПб ГУП «Ритуальные услуги» напрямую без посредников, ГУП «Ритуальные услуги» введены в штат вышеуказанные штатные единицы, в подтверждение чего представлены:

 -   Приказ №135 от 05.11.2009г. о введении с 02.11.2009 г. в штатное расписание ГУП «Ритуальные услуги» в подразделение «автобаза» должности диспетчера по приему заказов на кремацию;

-   Приказ №136 от 05.11.2009г. о введении с 02.11.2009 в штатное расписание ГУП «Ритуальные услуги» в бухгалтерию должности агента похоронного обслуживания. Прием заказов ведется по адресу: СПб, 1-я Советская, д. 8.

Указанные действия ГУП «Ритуальные услуги» свидетельствуют о добровольном устранении нарушения антимонопольного законодательства в части предоставления возможности оказания услуг крематория, автобазы ГУП «Ритуальные услуги» без посредников (ООО «СПб РК»), напрямую.

В заседании Комиссии, представители Ассоциации предприятий по ритуальным услугам «Форум», ссылаясь на отказ ГУП «Ритуальные услуги» в заключении договоров оказания услуг непосредственно с хозяйствующим субъектом не представили доказательств, каким образом введенная система приема заявок ограничивает конкуренцию на рынке ритуальных услуг. Кроме того, после введения ГУП «Ритуальные услуги» порядка оформления заказов на услуги крематория и автобазы ГУП «Ритуальные услуги» напрямую, без посредников члены Ассоциации не обращались в ГУП «Ритуальные услуги» с предложениями о заключении договоров.

Таким образом, непредставление в материалы настоящего дела доказательств уклонения ГУП «Ритуальные услуги» от заключения договоров позволяет сделать вывод о недоказанности нарушения антимонопольного законодательства в рассмотренных действиях ГУП «Ритуальные услуги».

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона  от 26.07.2006 №135 ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия  решила прекратить рассмотрение дела № К 03-100/09  о нарушении антимонопольного законодательства в связи с:

  1. добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства в действиях ГУП «Ритуальные услуги» в части предоставления возможности оформлять заказы на услуги крематория и автобазы непосредственно в ГУП «Ритуальные услуги».
  2. недоказанностью нарушения антимонопольного законодательства в действиях ГУП «Ритуальные услуги» в части уклонения от заключения договоров с ГУП «Ритуальные услуги».

В сфере продвижения услуг сделаны выводы, что действующее национальное законодательство совершенно не регулирует вопросы прямого и непрямого продвижения соответствующих услуг от исполнителя к потребителю, что негативно отражается на рынке ритуальных услуг в целом. Уже появилась реклама ритуальных услуг, вызывающая неоднозначное понимание и толкование у населения. Действующее законодательство о рекламе не учитывает специфики ритуальных услуг и не содержит на сей счет каких-либо норм.

Автор делает вывод о необходимости разработки в Российской Федерации правовых норм, направленных на ограничение рекламы ритуальных услуг (по содержанию рекламной информации и по местам ее размещения). В частности, предлагается главу 3 ФЗ «О рекламе» дополнить статьей «Особенности рекламы ритуальных услуг».

Заключение

На основании проведенного исследования можно сделать следующие выводы.

Действующее законодательство, регулирующее общественные отношения в сфере ритуальных услуг, сейчас только развивается. Принят ГОСТ Р 53107-2008 — «Услуги бытовые. Услуги ритуальные. Термины и определения», в котором сделана попытка дать определение сфере оказания ритуальных услуг. Определение ритуальных услуг в указанном ГОСТе слишком обобщенное, в нем отсутствует конкретика. Поэтому предлагается под ритуальной услугой следует понимать деятельность или виды деятельности (оповещение родственников умершего, оформление зала для проведения гражданской панихиды и обряда поминания, санитарно-гигиеническая и косметическая обработка тела, бальзамирование,   захоронение, уход за могилой и др.), обусловленные потребностью заинтересованных лиц осуществить погребение умершего лица в соответствии с обычаями и традициями, волей умершего лица.

Договор возмездного оказания ритуальных услуг является разновидностью договора возмездного оказания услуг и, следовательно, по своей правовой природе также является двусторонним, консенсуальным и возмездным. Анализ законодательства и складывающейся практики позволяет сделать вывод об отнесении договора на оказание ритуальных услуг в части гарантированного законодательством перечня к публичному договору. В остальных случаях договор возмездного оказания ритуальных услуг является частным.

В процессе исследования проведено сравнение договора оказания ритуальных услуг с договором на оказание медицинских услуг.

Основные отличия между ними проходят по предмету и сторонам обязательства. Исключение составляют лишь те случаи, когда на медицинского работника или медицинскую организацию возлагаются обязанности по осуществлению отдельных действий, относимых в соответствии с действующим законодательством к услугам ритуальным. Эта деятельность не является для медицинских организаций основной.           

Нельзя не отметить и тот факт, что между ритуальными и медицинскими услугами имеются и определенные общие черты.      

Оказание ритуальных и медицинских услуг, несмотря на различие между ними по предмету, позволяет реализовать личные неимущественные права граждан, обеспечивающие бытие. В одном случае – право на жизнь и здоровье, в другом – право на почтительное отношение к телу умершего человека, почтительное отношение к месту его захоронения. Кроме того, медицинские и ритуальные услуги относятся к одной группе – группе социальных услуг, а также осуществляются специализированными организациями (службами) и специально подготовленными лицами, что позволяет отнести их к группе профессиональных услуг.

Проведенное исследование позволило сформулировать ряд предложений по совершенствованию действующего законодательства.

- Статьи 9, 10, 12, 25 ФЗ «О погребении и похоронном деле» дополнить указанием на «работы». 

- Статью 29 ФЗ «О погребении и похоронном деле» дополнить частью 2 следующего содержания: «Специализированная служба по вопросам похоронного дела создается в форме коммерческой или некоммерческой организации в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ и иных федеральных законов». Часть 2 закона считать частью третьей.

- Статью 5 ФЗ «О погребении и похоронном деле» дополнить пунктом следующего содержания: «В случае отсутствия волеизъявления умершего действия по погребению осуществляются с согласия супруга умершего, детей, родителей, иных родственников, принявших на себя обязанность по погребению умершего, а при не достижении согласия, - по решению суда».

- Статью 9 ФЗ «О погребении и похоронном деле» дополнить п. 6 следующего содержания: «Ритуальные услуги оказываются на основании договора, заключаемого в письменной форме».

- Статью 15 ФЗ «О погребении и похоронном деле» дополнить пунктом «общественными объединениями, уставы которых предусматривают возможность их участия в решении вопросов, связанных с погребением и оказанием ритуальных услуг».    

- Главу 3 ФЗ «О рекламе» дополнить статьей «Особенности рекламы ритуальных услуг», следующего содержания:

  1. Реклама ритуальных услуг не должна:

1) обращаться к несовершеннолетним, пожилым людям, а также людям с недугами независимо от их возраста;

2) содержать выражение благодарности лицам (физическим, юридическим), заключившим договор на оказание ритуальных услуг;

3) умалчивать об условиях оказания соответствующих услуг (цене, качестве, основных и дополнительных услугах);

4) содержать утверждения о преимуществах заключения договоров на оказание ритуальных услуг;

5) осуждать членов семьи, родственников и иных лиц, якобы не заботящихся о заключении договора на оказание ритуальных услуг (при жизни или после смерти заинтересованного лица).       

  1. Реклама ритуальных услуг не должна размещаться:

1) в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, аудио- и видеопродукции;

2) в теле- и радиопрограммах с 7 до 22 часов местного времени;

3) на всех видах транспортных средств;

4) с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций) монтируемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, за исключением зданий и сооружений, находящихся на территории кладбищ (крематориев);

5) в детских, воспитательных, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, социальных, военных организациях, театрах, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстояниях, ближе чем пятьсот метров от занимаемых или зданий, строений, сооружений;

6) в физкультурно-оздоровительных, спортивных сооружениях и на расстоянии ближе чем пятьсот метров от занимаемых или зданий, строений, сооружений.       

- Часть 1 ст. 602 ГК РФ изложить в следующей редакции: «… Договором пожизненного содержания с иждивением может быть предусмотрено заключение и оплата плательщиком ренты договора на оказание ритуальных услуг».   

 Список литературы

Нормативные  правовые акты

  1. Конституция РФ.- М.: Эксмо, 2006.
  1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2 от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 17.07.2009, с изм. от 08.05.2010) // СЗ РФ. – 1996. - №5. – Ст.410.
  2. Федеральный закон от 12.01.1996 № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле» (ред. от 29.12.2004)// СЗ РФ. – 1996. - № 3. – Ст.146.
  3. ГОСТ Р 53107-2008 — «Услуги бытовые. Услуги ритуальные. Термины и определения»

Научная и специальная литература

  1. Баринов Н.А. Услуги. Саратов, 2009.
  2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. – М.: Инфа-М, 2010.
  3. Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 2: Учебник / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство БЕК, 2010. - 544 с.
  4. Гражданское право: Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2007.
  5. Гражданское право. Т. 3. Обязательственное право / Отв. ред.
    Е.А. Суханов. Изд. 3-е. М., 2007.
  6. Закон о защите прав потребителей. Комментарий к закону
    и практике его применения / Отв. ред. А.Е. Шерстобитов. М., 2010.
  7. Кабалкин А.Ю. Договор возмездного оказания услуг // Российская юстиция. 2008. № 3, 4.
  8. Комментарий к ГК РФ части второй (постатейный) / Отв. ред.
    О.Н. Садиков. Изд. 5-е. М., 2007.
  9. Набиев Р.Г. К вопросу о квалификации ритуальных услуг // Российский криминологический взгляд. 2007. №4.
  10. Набиев Р.Г. К вопросу о разграничении медицинских и ритуальных услуг // Медицинское право. 2007. №4.
  11. Набиев Р.Г. Предмет договора возмездного оказания ритуальных услуг // Общество и личность: интеграция, партнерство, социальная защита: Материалы II Межрегиональной научно-практической конференции. Элиста, КФ МОСУ, 2006.
  12. Ритуальные услуги: новейшие документы; Комментарии; Разъяснения / Отв. ред. Л.П. Кравченко, А.Т. Гаврилов. М., 2007.
  13. Ритуальные услуги: Документы, консультации, разъяснения / сост. А. Кукушкин. М., 2009.
  14. Романец Ю.В. Договор возмездного оказания услуг // Закон. 2009.
    №10.
  15. Сергеев Ю.Д., Мохов А.А. Ненадлежащее врачевание: возмещение вреда здоровью и жизни пациента. М., 2007. С. 29-32.
  16. Шаблова Е.Г. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг: Автореф. дис. ... д.ю.н. Екатеринбург, 2007.
  17. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 2009. С. 316.
  18. Щуковская О.М. Правовое регулирование деятельности по оказанию правовых услуг. Дис... к.ю.н. СПб., 2008.
  19. gks.ru

Материалы судебной (арбитражной) практики

  1. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.2006 по делу № А05-20778/2005-12
  2. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.10.2005 № А19-27892/04-5-Ф02-4579/05-С1
  3. Постановление ФАС Поволжского округа от 24.01.2007 по делу № А72-4815/2006
  4. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.01.2006 № А05-7726/05-12
  5. Решение Комиссия СПб УФАС России по делу от 25.02.1010 № К03-100/09

Приложение 1

Прижизненный договор оказания ритуальных услуг

ПРИЖИЗНЕННЫЙ ДОГОВОР

на оказание ритуальных услуг

"__"_________20_г.

_________________________________________________, именуемое в дальнейшем Исполнитель, в лице генерального директора ____________________________, действующего на основании Устава, с одной стороны и _______________________________, именуемый в дальнейшем Заказчик, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

  1. Договор заключен в пользу ___________________, проживающего по адресу: __________________________________________.

Лицо, заключившее договор, и лицо, в пользу которого заключен договор, могут быть одним и тем же лицом или разными лицами.

Если договор заключен Заказчиком на случай своей смерти, то он назначает своим доверенным лицом       ­­­­­­­­__________________________, проживающего по адресу: _____________________________________.

Заказчик сам обязан ознакомить свое доверенное лицо с условиями настоящего договора.

  1. По настоящему договору Заказчик обязуется на случай смерти своей или лица, в пользу которого заключен договор, в течение 3 (трех) суток со дня заключения договора оплатить единовременно взнос в размере _____________________________________ рублей, а Исполнитель обязуется предоставить комплекс ритуальных услуг и принадлежностей согласно Перечня, являющегося неотъемлемой частью настоящего договора.

 

  1. До наступления смерти лица, в пользу которого заключен договор, Исполнитель принимает распоряжения по настоящему договору только от Заказчика.

В случае смерти Заказчика, заключившего договор в пользу другого лица, преимущественное право на распоряжение договором имеет то лицо, в пользу которого заключен договор, если не было на этот счет особых указаний Заказчика (завещания и т.п.).

  1. Настоящий договор заключен “___” ____________ 20__ г. сроком на _____ лет и вступает в силу с момента его подписания сторонами.

Действие договора начинается с того дня, когда Заказчиком будет внесена полная сумма по договору.

Досрочное расторжение договора возможно только по соглашению сторон.

Односторонний отказ от договора не допускается.

  1. Сроком исполнения обязательств по договору является смерть Заказчика, либо лица, в пользу которого заключен договор.
  2. Доверенное лицо или Заказчик, если договор заключен в пользу другого лица, обязаны своевременно известить Исполнителя о смерти лица, в пользу которого заключен настоящий договор.

Своевременным считается личное обращение доверенного лица в ________________________ не менее чем за сутки до похорон лица, в пользу которого заключен настоящий договор, либо вызов агента Исполнителя на дом к усопшему по телефону № ______________.

Доверенное лицо несет полную ответственность за своевременность извещения Исполнителя о смерти лица, в пользу которого заключен настоящий договор.

Исполнитель не несет ответственности за неисполнение договора в случае несвоевременного его извещения доверенным лицом о смерти лица, в пользу которого заключен настоящий договор. В этом случае внесенная сумма за минусом накладных расходов возвращается Заказчику, если договор заключался им в пользу другого лица, либо наследнику Заказчика, если договор заключался им в пользу самого себя.

  1. Исполнитель несет ответственность за неисполнение или несвоевременное исполнение условий настоящего договора в порядке, предусмотренным действующим законодательством.
  2. В том случае, если договор заключен в пользу лица, являющегося пенсионером, и сумма в размере ритуального пособия была засчитана по данному договору в качестве первого взноса без его оплаты, ответственное лицо должно сдать Исполнителю пенсионное удостоверение умершего. В противном случае ответственное лицо или Заказчик, если договор заключен в пользу другого лица, должны доплатить сумму в размере ритуального пособия, либо ритуальные услуги по данному договору будут предоставлены на оплаченную сумму по прейскуранту, действующему на день похорон.
  3. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, которые имеют одинаковую юридическую силу.

Приложение: Перечень заказанных ритуальных услуг и принадлежностей.

Юридические адреса сторон:

 

Исполнитель:                                                Заказчик:

[1] Ритуальные услуги: новейшие документы; Комментарии; Разъяснения / Отв. ред. Л.П. Кравченко, А.Т. Гаврилов. М., 2007; Ритуальные услуги: Документы, консультации, разъяснения / сост. А. Кукушкин. М., 2009.  

[2] Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 2009. С. 316.

[3] Цит. по Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 2: Учебник / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство БЕК, 2010. - 544 с.

[4] www.gks.ru

[5] Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.2006 по делу № А05-20778/2005-12

[6] Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.10.2005 N А19-27892/04-5-Ф02-4579/05-С1

[7] Постановление ФАС Поволжского округа от 24.01.2007 по делу N А72-4815/2006

[8] Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.01.2006 N А05-7726/05-12

 

[9] Брауде И.Л. Отдельные виды обязательств. М., 1954. С. 221; Советское гражданское право. М., 1985. Т. 2 . С. 171.

[10] Куник Я.А. Кредитные и расчетные отношения в торговле. М., 1970. С. 14.; Калмыков Ю.Х. К понятию обязательства по оказанию услуг в гражданском праве // Советское государство и право. 1966. № 5. С. 118.

[11] Баринов Н.А. Права граждан по договору бытового подряда и их защита. Саратов, 1973. С. 25; Можейко В.Н. Хозяйственный договор в СССР. М., 1962. С. 9.

[12] Баринов Н.А. Услуги. Саратов, 2009. С. 9.

[13] Щуковская О.М. Правовое регулирование деятельности по оказанию правовых услуг. Дис... к.ю.н. СПб., 2008. С. 19.

[14] ст. 626-631 ГК РФ

[15] Шаблова Е.Г. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг: Автореф. дис. ... д.ю.н. Екатеринбург, 2007. С. 9.

[16] Набиев Р.Г. К вопросу о квалификации ритуальных услуг // Российский криминологический взгляд. 2007. №4. – С. 26.

[17] Комментарий к ГК РФ части второй (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. Изд. 5-е. М., 2007. – С.237.

[18] Шаблова Е.Г. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг: Автореф. дис. ... д.ю.н. Екатеринбург, 2007. С. 48.

[19] Сергеев Ю.Д., Мохов А.А. Ненадлежащее врачевание: возмещение вреда здоровью и жизни пациента. М., 2007. С. 29-32.

[20] Набиев Р.Г. К вопросу о разграничении медицинских и ритуальных услуг // Медицинское право. 2007. №4. – С.26.

[21] Сергеев Ю.Д., Мохов А.А. Ненадлежащее врачевание: возмещение вреда здоровью и жизни пациента. М., 2007. С. 28.

[22] ст. 5 Закона г. Москвы от 4 июня 1997 г. № 11 "О погребении и похоронном деле в городе Москве"

[23] Шаблова Е.Г. Гражданско-правовое регулирование отношений возмездного оказания услуг: Автореф. дис. д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2007. С. 9.

[24] ст. 5 Закона г. Москвы от 4 июня 1997 г. № 11 "О погребении и похоронном деле в городе Москве"

[25] Приказ Минздрава России от 7 августа 1998 г. № 241 "О совершенствовании медицинской документации, удостоверяющей случаи рождения и смерти, в связи с переходом на МКБ-Х"

[26] Мохов А.А., Мелихов А.В. Деятельность по оказанию медицинских услуг - разновидность деятельности предпринимательской // Медицинское право. 2006. № 2. С. 31-32.

[27] ч. 2 ст. 9 Федерального закона "О погребении и похоронном деле"; ст.ст. 12, 54 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан

[28] www.rospotrebnadzor.ru

[29] Решение Комиссия СПб УФАС России  по делу от 25.02.1010 № К03-100/09